База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ № 223ФЗ-197/24

по результатам рассмотрения жалобы ЗАО «ВостокСибДорСтрой» на действия
(бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в соответствии
с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»

 

19.06.2024 Москва

 

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере
закупок (далее – Комиссия ФАС России) в составе:

<...>,

членов Комиссии ФАС России:

<...>,

<...>,

при участии представителей:

ОАО «РЖД»: <...> (доверенность от 30.11.2022 № ЦДЗС-111/Д),

представители ООО «РТС-тендер» (далее – Оператор),
ЗАО «ВостокСибДорСтрой» на заседание Комиссии ФАС России не явились, о дате, времени и месте рассмотрения жалобы посредством системы видео-конференц-связи уведомлены надлежащим образом,

рассмотрев посредством системы видео-конфренц-связи жалобу
ЗАО «ВостокСибДорСтрой» б/д б/н на действия (бездействие) заказчика
ОАО «РЖД» при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2 (извещение № 1575/ОАЭ-ДКСС/24, размещенное на сайте <...>), в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»
(далее – Закон о защите конкуренции),

УСТАНОВИЛА:

В ФАС России поступила жалоба ЗАО «ВостокСибДорСтрой»
(далее – Заявитель) б/д б/н на действия (бездействие) заказчика ОАО «РЖД»
(далее – Заказчик) при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ
по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2 (извещение
№ 1575/ОАЭ-ДКСС/24, размещенное на сайте https://www.rts-tender.ru)
(далее – Аукцион, Жалоба).

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ,
услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные
требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными
в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации
и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

Частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции установлено,
что по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной принимает решение
о необходимости выдачи предписания.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации,
а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими
правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденным решением совета директоров ОАО «РЖД» от 28.06.2018 (протокол № 26) (в редакции с изменениями, утвержденными решением совета директоров ОАО «РЖД от 22.06.2023
(протокол № 13)) (далее – Положение о закупке).

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных Законом о закупках, размещаются извещение
об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 статьи 4 Закона о закупках.

Согласно извещению о проведении Аукциона (далее – Извещение), документации о конкурентной закупке (далее – Документация):

1. Извещение размещено на сайте Оператора – 31.05.2024;

2. Начальная (максимальная) цена договора – 445 458 420 руб.
   (далее – НМЦД);

3. Дата и время окончания срока подачи заявок – 18.06.2024;

4. Дата рассмотрения и оценки заявок – 03.07.2024;

5. Дата подведения итогов Аукциона – 05.07.2024.

В ходе заседания 14.06.2024 Комиссией ФАС России в целях полного
и всестороннего рассмотрения Жалобы Заявителя объявлен перерыв до 19.06.2024.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки
и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном
в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Из Жалобы следует, что права и законные интересы Заявителя нарушены следующими действиями Заказчика:

1. Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование
о наличии у участников закупки лицензии на право осуществления деятельности
по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений (далее – Лицензия МЧС России);

2. Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование
к обеспечению исполнения договора в размере 30 % от НМЦД.

Представитель Заказчика с доводами Жалобы не согласился и сообщил,
что при проведении Аукциона Заказчик действовал в соответствии
с требованиями законодательства Российской Федерации, Положения о закупке
и Документации.

Комиссией ФАС России установлено, что Жалоба содержит основания, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, следовательно, подлежит рассмотрению в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

Рассмотрев представленные материалы, выслушав пояснения представителя Заказчика, Комиссия ФАС России установила следующее.

Частью 1 статьи 1 Закона о закупках установлены цели регулирования Закона о закупках, в том числе расширение возможностей участия юридических
и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков
и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции
и других злоупотреблений.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках
при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными
в Законе о закупках принципами, в том числе принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

1. Согласно доводу Жалобы Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование о наличии у участников закупки Лицензии МЧС России.

В соответствии с пунктом 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках
в документации о конкурентной закупке должны быть указаны, в том числе требования к участникам такой закупки.

Подпунктом 1.9.1 пункта 1.9 части 1 Документации установлены следующие квалификационные требования к участникам Аукциона:

Участник должен иметь разрешительные документы на право осуществления деятельности, предусмотренной аукционной документацией, а именно:

– действующую на момент подачи заявки лицензию МЧС России
на осуществление деятельности по монтажу, техническому обслуживанию
и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, выданную в соответствии с Положением о лицензировании деятельности
по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 28.07.2020 № 1128, включающую в себя следующие виды работ:

– монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем противопожарного водоснабжения и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ;

– выполнение работ по огнезащите материалов, изделий и конструкций;

– монтаж, техническое обслуживание и ремонт первичных средств пожаротушения;

– монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем оповещения
и эвакуации при пожаре и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ, в том числе фотолюминесцентных эвакуационных систем
и их элементов.

В подтверждение соответствия установленному в подпункте 1.9.1 пункта 1.9 части 1 Документации требованию участник в составе заявки представляет один
из следующих документов на выбор:

– действующую на момент подачи заявки лицензию;

– сведения о регистрационном номере действующей лицензии, об адресе сайта или страницы сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на которых размещена информация о регистрационном номере действующей лицензии и дате ее предоставления. Сведения указываются в заявке
на участие в закупке по Форме заявки участника, представленной в приложении
№ 1.3 к аукционной документации;

– выписку (выписки) из реестра лицензий, выданную (выданные) в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации
от 29.12.2020 № 2343: на право осуществления деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, выданную в соответствии с Положением
о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию
и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации
от 28.07.2020 № 1128, включающую в себя следующие виды работ:

– монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем противопожарного водоснабжения и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ;

– выполнение работ по огнезащите материалов, изделий и конструкций;

– монтаж, техническое обслуживание и ремонт первичных средств пожаротушения;

– монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем оповещения
и эвакуации при пожаре и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ, в том числе фотолюминесцентных эвакуационных систем
и их элементов.

Из Жалобы следует, что установленное в Документации квалификационное требование к участникам закупки о наличии Лицензии МЧС России является излишним и приводит к необоснованному ограничению конкуренции, поскольку монтаж, техническое обслуживание и ремонт средств обеспечения пожарной безопасности в соответствии с приложением 1.1.1 Документации не являются основными видами работ в рамках заключаемого по результатам проведения закупки договора.

Кроме того, согласно Извещению, Документации предметом закупки является выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2.

Следовательно, работы по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности указанных объектов, требующие наличие у исполнителя таких работ Лицензии МЧС России, не являются самостоятельным предметом закупки, а лишь входят в состав работ, предусмотренных проектом договора Документации.

Согласно законодательству Российской Федерации о лицензировании ряд работ или услуг могут выполняться исключительно лицами, обладающими соответствующей лицензией.

По мнению Комиссии ФАС России, в случае если предмет закупки составляет работы, для выполнения которых не требуется наличие соответствующей лицензии при этом необходимо также выполнить сопутствующие работы, для выполнения которых лицензия требуется, то установление требования о предоставлении участником закупки в составе заявки на участие в закупке копии Лицензии
МЧС России ограничивает количество участников закупки.

Кроме того, учитывая, что участником может быть привлечен субподрядчик для выполнения работ по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств пожарной безопасности зданий и сооружений, требование о наличии у участника
на момент подачи заявки Лицензии МЧС России является избыточным, поскольку отсутствие подтверждения наличия указанной Лицензии МЧС России у участника
Аукциона не свидетельствует о невозможности надлежащего исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам Аукциона.

Таким образом, действия Заказчика, установившего указанное требование
в Документации, ограничивает количество участников закупки, противоречит пункту 2 части 1 статьи 3, части 1 статьи 2 Закона о закупках
и нарушает пункт 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации
об административных правонарушениях.

2. Согласно доводу Жалобы Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование об обеспечении исполнения договора в размере 30 %
от НМЦД.

Частью 2 статьи 2 Закона о закупках установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика
и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки
и осуществления закупок, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Пунктом 189 Положения о закупке установлено, что Заказчик вправе установить требование к обеспечению исполнения договора. Порядок, условия внесения и размер обеспечения исполнения договора указываются
в документации о конкурентной закупке с учетом требований, предусмотренных пунктом 189 Положения о закупке.

Размер обеспечения исполнения договора: не может превышать 5 % от НМЦД (цены лота), если договором не предусмотрена выплата аванса;

устанавливается в размере аванса, если договором предусмотрена выплата аванса.

В соответствии с пунктом 470 Положения о закупке в случае,
если документацией о конкурентной закупке установлено требование обеспечения исполнения договора, договор может быть заключен только после предоставления участником закупки, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора в порядке, форме и в размере, указанным в документации о конкурентной закупке. Размер обеспечения исполнения договора устанавливается в документации о конкурентной закупке, но не может превышать 30 % от НМЦД.

Пунктом 1.6 Документации установлено, что размер обеспечения исполнения договора составляет 133 637 526 руб. Размер обеспечения обязательств по возврату аванса составляет 30 % годовой стоимости строительно-монтажных работ.
Способ обеспечения обязательств по возврату аванса указан в пункте 3.16 Документации.

На заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика пояснил,
что размер обеспечения исполнения договора установлен в соответствии с пунктом 470 Положения о закупке и не может превышать 30 % от НМЦД, в связи с чем Заказчиком в пункте 1.6 Документации установлен размер обеспечения исполнения договора в размере 133 637 526 руб.

Дополнительно представитель Заказчика пояснил, что само по себе условие обеспечения исполнения договора не противоречит требованиям Закона о закупках
и не ограничивает круг потенциальных участников Аукциона, поскольку обеспечение исполнения договора предоставляется не на этапе подачи заявок
на участие в Аукциона, а на этапе заключения договора, что не может являться условием, ограничивающим круг возможных участников Аукциона.

Изучив представленные материалы, а также выслушав пояснения представителя Заказчика, Комиссия ФАС России пришла к выводу, что действия Заказчика, установившего в Документации обеспечение исполнения договора
в размере 30 % от НМЦД, не противоречат Закону о закупках, Положению о закупке и Документации.

Вместе с тем в составе Жалобы Заявителя не представлены доказательства, подтверждающие обоснованность довода. Таким образом, довод Жалобы не нашел своего подтверждения. На основании вышеизложенного, и в соответствии с частями 17, 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия ФАС России

 

РЕШИЛА:

 

1. Признать жалобу ЗАО «ВостокСибДорСтрой» (ИНН: 2465085314;
   ОГРН: 1042402655030) б/д б/н на действия (бездействие) заказчика
   ОАО «РЖД» (ИНН: 7708503727; ОГРН: 1037739877295) при проведении аукциона
   в электронной форме на право заключения договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по объекту: благоустройство грузового двора Хабаровск-2 (извещение № 1575/ОАЭ-ДКСС/24, размещенное на сайте <...>) обоснованной в части установления требования
   к участникам закупки о наличии Лицензии МЧС России.

2. Признать ОАО «РЖД» нарушившим пункт 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

3. Выдать ОАО «РЖД», ООО «РТС-тендер» обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленного нарушения, в соответствии с принятым решением от 19.06.2024 № 223ФЗ-197/24.

4. Передать соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России материалы дела от 19.06.2024 № 223ФЗ-197/24 для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев
со дня его вынесения.

 

 

 

Ведущий заседание Комиссии ФАС России:       Члены Комиссии ФАС России:

<...>       <...>       <...>