База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ

по делу № 3-25-55/00-08-16

17 января 2017 г. г. Москва

Комиссия ФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

<...>,

рассмотрев материалы о распространении в августе - октябре 2016 года рекламы БАД «Хелинорм» в эфире телевизионных каналов: «Первый канал», «ТНТ», «СТС», «Рен ТВ», «Домашний», «СТС Love», «2X2»,

лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

рекламодателя:

АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД» (ОГРН 1025203731937, ИНН 5260900010, КПП 526201001, юридический адрес: Нижегородская область, Нижний Новгород, улица Салганская, 7, 603950, дата регистрации: 22.10.2002) — <...> и <...> (по доверенности № 0008-НФ от 09.01.2017);

рекламораспространителя:

АО «Первый канал» (ОГРН 1027700222330, ИНН 7717039300, КПП 771701001, юридический адрес: 127000, г. Москва, ул. Академика Королева, д. 19, дата регистрации: 16.09.2002) — не явился, уведомлен надлежащим образом;

АО «ТНТ - Телесеть» (ОГРН 1027700130149, ИНН 7703171771, КПП 770201001, юридический адрес: г. Москва, ул. Трифоновская, д.57А, 129272, дата регистрации: 15.08.2002) — <...> (по доверенности № 0059-ТНТ-2016 от 28.10.2016);

ООО «ТРК «2х2» (ОГРН 1107746174975, ИНН 7731645568, КПП 770201001, юридический адрес: г. Москва, ул. Трифоновская, д.57А, 129272, дата регистрации: 09.03.2010) — <...> (по доверенности № 085-2Х2-2017 от 09.01.2017);

ООО «АКЦЕПТ» (Телевизионный канал РЕН ТВ) (ОГРН 1027700418811, ИНН 7704241848, КПП 772501001, юридический адрес: г. Москва, Партийный переулок, д.1, к.57, стр.3, 115093, дата регистрации: 12.11.2002) — <...> (по доверенности № 95/16 от 30.07.2016);

АО «СЕТЬ ТЕЛЕВИЗИОННЫХ СТАНЦИЙ» (ОГРН 1027700151852, ИНН 7707115217, КПП 771401001, юридический адрес: 127137, г. Москва, ул. Правды, д. 15, стр.2, дата регистрации: 23.08.2002) — <...> (по доверенности № 132/16 от 14.12.2016);

заявителя:

Представительство частной компании с ограниченной ответственностью «АСТЕЛЛАС ФАРМА ЮРОП Б.В.» (Нидерланды) в г. Москва — <...> , <...>

УСТАНОВИЛА:

В ФАС России поступило заявление Представительства частной компании с ограниченной ответственностью «АСТЕЛЛАС ФАРМА ЮРОП Б.В.» (Нидерланды) в г. Москва о признаках нарушения законодательства о рекламе в рекламе БАД «Хелинорм».

Данная реклама распространялась в августе - октябре 2016 года посредством двух рекламных роликов:

первый вариант рекламного ролика (длительность 15 и 20 секунд) - в эфире телевизионных каналов «Первый канал», «СТС», «Рен ТВ», «Домашний» и «СТС Love»;

второй вариант рекламного ролика (длительность 15 и 20 секунд) - в эфире телевизионных каналов «ТНТ» и«2X2».

В обоих вариантах рекламных роликов речь идет о бактериях, которые у подростков в условиях нерегулярного питания и нагрузок, могут привести к болезням желудка, и рекомендуется принимать БАД «Хелинорм» для профилактики таких заболеваний.

Героем рекламных роликов является подросток, который занимается повседневными делами: ходит в школу, сидит на занятиях в классе, обедает вместе со сверстниками, занимается спортом, учит уроки дома.

Первый вариант видеоролика содержит следующее.

Визуальный ряд о повседневных занятиях подростка сопровождается комментариями диктора: «Здоровье школьников нуждается в постоянной защите, вредные бактерии, нерегулярное питание и нагрузки могут повлиять на состояние желудка».

Далее мама, сидя рядом с подростком, объясняет: «Поэтому я даю ребенку «Хелинорм».

Следующий видеоряд изображает действие препарата «Хелинорм»: в желудке полезные бактерии срастаются с вредными бактериями и выводят их из организма. Данный видеоряд поясняет диктор: «Входящие в его состав полезные бактерии reuteri помогают сохранить желудок здоровым».

Второй вариант видеоролика содержит следующее.

Визуальный ряд о повседневных занятиях подростка сопровождается комментариями диктора: «До 75% школьников являются носителями хеликобактер пилори. Нерегулярное питание и нагрузки могут спровоцировать их рост».

Далее мама, сидя рядом с подростком, дает ему таблетку «Хелинорм» и объясняет: «Поэтому я даю ребенку «Хелинорм», который помогает поддержать безопасный уровень хеликобактер пилори в организме»

В обоих рекламных роликах содержится видеоряд, в котором демонстрируется упаковка препарата «Хелинорм» с информацией на ней о том, что препарат «Выводит бактерии хеликобактер из организма и способствует профилактике болезней желудка».

При этом озвучивается надпись, размещенная рядом с упаковкой: «Бережная забота о детском желудке. Своевременно».

Завершаются оба рекламных ролика демонстрацией товарного знака «STADA SIS» под лозунгом: «Объединяем усилия ради здоровья людей».

Предупреждение о том, что препарат «Хелинорм» не является лекарственным средством, сопровождает только видеоряд в обоих роликах, в котором рассказывается о повседневных занятиях подростка.

Указание на то, что данный препарат является биологически активной добавкой в видеоряде, на котором демонстрируется упаковка БАД, а также на самой упаковке БАД, в обоих вариантах видеороликов отсутствует.

Согласно статье 1 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" биологически активные добавки - природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов.

В соответствии с пунктом 2.1 Санитарных правил и норм 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)» от 17.04.2003, утвержденных Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации, биологически активные добавки используются в качестве дополнительного источника пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях, для нормализации и/или улучшения функционального состояния органов и систем организма человека, в т.ч. продуктов, оказывающих общеукрепляющее, мягкое мочегонное, тонизирующее, успокаивающее и иные виды действия при различных функциональных состояниях, для снижения риска заболеваний, а также для нормализации микрофлоры желудочно-кишечного тракта в качестве энтеросорбентов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61‑ФЗ "Об обращении лекарственных средств" лекарственные препараты - лекарственные средства в виде лекарственных форм, применяемые для профилактики, диагностики, лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности.

Согласно данным, опубликованным в статье «Инфекция Helicobacter pylori» на сайте справочника лекарственных средств VIDAL в разделе Медицинская Энциплопедия/Гастроэнтерология (http://www.vidal.ru/encyclopedia/gastroenterologiya/infekciya-helicobacter-pylori), Helicobacter pylori – это бактерия, которая паразитирует на слизистой оболочке желудка человека. Эти бактерии способны продуцировать и высвобождать большое количество ферментов и токсинов, которые способствуют повреждению клеток слизистой оболочки, что может приводить к развитию воспалительных и язвенных заболеваний желудка и двенадцатиперстной кишки. При этом известно, что почти 60% населения земного шара инфицированы Helicobacter pylori. Следовательно, далеко не каждый инфицированный человек заболевает язвенной болезнью, однако среди заболевших у большинства выявляется данная инфекция. В настоящее время доказано, что наличие инфекции Helicobacter pylori при воспалительных заболеваниях желудка и двенадцатиперстной кишки является показанием к назначению антибактериальной терапии.

Британское общество гастроэнтерологов (BSG) (профессиональная организация гастроэнтерологов, хирургов, патологоанатомов, радиологов, физиологов, медицинских сестер, диетологов Великобритании, основанная в 1937 году и объединяющая более 3000 человек) подготовило и опубликовало на сайте общества рекомендации пациентам в отношении Helicobacter pylori (http://www.gastroscan.ru/patient/tips/282/4306).

Согласно рекомендациям BSG бактерия «Helicobacter pylori» является человеческим патогеном, вызывающим поражение слизистой желудка и этиологически связан с возникновением язвенной болезни, рака желудка, атрофии слизистой, а также ряда иных заболеваний. H. pylori‑положительные пациенты нуждаются в лечении с применением антибиотиков, применяющихся для уничтожения (эрадикации) этой бактерии.

Согласно информации, размещенной непосредственно на официальном сайте компании АО «Нижфарм» http://www.stada.ru/products/helinorm.html, «Инфицирование Хеликобактер пилори может привести к воспалению слизистой желудка и двенадцатиперстной кишки. Многие случаи язв желудка и двенадцатиперстной кишки, гастритов, дуоденитов, рака желудка этиологически связаны с инфекцией Хеликобактер пилори.

Размещенное на упаковке препарата «Хелинорм» утверждение о том, что препарат «Выводит бактерии хеликобактер из организма и способствует профилактике болезней желудка», а также использованные в рекламе визуальные образы и словесные сообщения дают основание полагать, что применение препарата приведет к эрадикации бактерий «Helicobacter pylori», что послужит мерой предупреждения возникновения факторов риска развития заболеваний желудочно-кишечного тракта.

Таким образом, рекламный ролик создает впечатление, что указанная биологически активная добавка к пище «Хелинорм» обладает лечебными свойствами, а именно может применяться для лечения и профилактики заболеваний желудочно-кишечного тракта, и является лекарственным препаратом.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе» реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.

В соответствии с пунктом 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №58 от 8 октября 2012 г. «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (далее — Постановление Пленума № 58) Пункт 1 части 1 статьи 25 Закона о рекламе устанавливает запрет в рекламе биологически активных добавок и пищевых добавок создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами. При применении данной нормы судам следует учитывать, что реклама биологически активных добавок (пищевых добавок) может быть признана создающей впечатление, что они являются лекарственными средствами, то есть обладают лечебным эффектом, тем более если в такой рекламе содержится название заболевания (или его симптоматика) и одновременное упоминание продукта как средства, оказывающего лечебно-профилактический эффект.

Таким образом, в распространявшейся в августе - октябре 2016 года в эфире федеральных телевизионных каналов: «Первый канал», «ТНТ», «СТС», «Рен ТВ», «Домашний», «СТС Love», «2X2» рекламе усматриваются признаки нарушения пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе».

Согласно части 6 и части 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных статьей 25 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель и рекламораспространитель.

Рекламодателем указанной рекламы является АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД» (ОГРН 1025203731937, ИНН 5260900010, КПП 526201001, юридический адрес: Нижегородская область, Нижний Новгород, ул. Салганская, 7, 603950, дата регистрации: 22.10.2002).

Рекламораспространителями рассматриваемой рекламы являются:

АО «Первый канал» (ОГРН 1027700222330, ИНН 7717039300, КПП 771701001, юридический адрес: 127000, г. Москва, ул. Академика Королева, д. 19, дата регистрации: 16.09.2002);

АО «ТНТ - Телесеть» (ОГРН 1027700130149, ИНН 7703171771, КПП 770201001, юридический адрес: г. Москва, ул. Трифоновская, д.57А, 129272, дата регистрации: 15.08.2002);

ООО «ТРК «2х2» (ОГРН 1107746174975, ИНН 7731645568, КПП 770201001, юридический адрес: г. Москва, ул. Трифоновская, д.57А, 129272, дата регистрации: 09.03.2010);

ООО «АКЦЕПТ» (Телевизионный канал РЕН ТВ) (ОГРН 1027700418811, ИНН 7704241848, КПП 772501001, юридический адрес: г. Москва, Партийный переулок, д.1, к.57, стр.3, 115093, дата регистрации: 12.11.2002);

АО «СЕТЬ ТЕЛЕВИЗИОННЫХ СТАНЦИЙ» (ОГРН 1027700151852, ИНН 7707115217, КПП 771401001, юридический адрес: 127137, г. Москва, ул. Правды, д. 15, стр.2, дата регистрации: 23.08.2002).

Согласно объяснениям АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД», АО «ТНТ — Телесеть», ООО «ТРК «2х2», ООО «АКЦЕПТ» (Телевизионный канал РЕН ТВ), АО «СЕТЬ ТЕЛЕВИЗИОННЫХ СТАНЦИЙ» реклама БАД «Хелинорм» не создает впечатление о наличии у БАД лечебных свойств и/или статуса лекарственного средства, поскольку в рекламном ролике отсутствуют упоминания наименований каких-либо заболеваний, а также какая-либо симптоматика, соответственно, отсутствует нарушение пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе». Мотивируя свои доводы, данные лица ссылаются на пункт 23 Постановления Пленума № 58.

Вместе с тем из пункта 23 Постановления Пленума № 58 следует, что использование названия заболевания (или его симптоматика) является одним из способов создания впечатления о том, что БАД является лекарственным средством, то есть обладает лечебным эффектом, и перечень таких способов является открытым.

Соответственно, создать впечатление о том, что БАД является лекарственным средством и обладает лечебным эффектом, возможно различными способами, и доводы о том, что создать такое впечатление возможно исключительно упоминанием наименования заболевания (или его симптомов) не может быть принят как обоснованный.

Представитель АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД», ссылаясь на экспертное заключение № 529/Э-415/б-16 от 19.05.2016, полагает, что утверждение «помогает поддерживать безопасный уровень хеликобактер пилори в организме» не создает впечатление о том, что БАД является лекарственным средством и обладает лечебным эффектом, поскольку рекламное утверждение является достоверным.

Вместе с тем в рекламном ролике утверждение о свойствах препарата, пусть и содержащихся в экспертном заключении по препарату и даже при условии их достоверности, использовано наряду с иной визуальной и текстовой информацией и в целом в рекламе создают впечатление о наличии у БАДа лечебных свойств, что не допускается в силу пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе».

Кроме того, представители АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД», АО «ТНТ — Телесеть», ООО «ТРК «2х2», ООО «АКЦЕПТ» (Телевизионный канал РЕН ТВ), АО «СЕТЬ ТЕЛЕВИЗИОННЫХ СТАНЦИЙ» полагают, что на информацию, изображенную в рекламе на упаковке, в силу пунктов 7, 8 части 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» не распространяются требования Федерального закона «О рекламе».

В соответствии с пунктами 7, 8 части 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» настоящий Федеральный закон не распространяется на информацию о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную на товаре или его упаковке, а также на любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару.

По смыслу данных норм упаковка товара не может рассматриваться в качестве рекламы как таковой, однако такое исключение не относится к демонстрации товара в рекламе, в том числе путем демонстрации его упаковки со всей размещенной на ней информацией, поскольку в данном случае информация о товаре составляет содержание рекламы и должна в полной мере соответствовать требованиям Федерального закона «О рекламе».

Кроме того, информация о свойствах препарата и его действии не является обязательной к размещению на упаковке.

В частности, не является обязательной к размещению информация на упаковке БАД «Хелинорм» о том, что препарат «Выводит бактерии хеликобактер из организма и способствует профилактике болезней желудка».

О том, что АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД» позиционирует БАД «Хелинорм» как средство для борьбы с болезнями желудка (гастрит, язвенная болезнь), в том числе свидетельствует материал, размещенный в свободном доступе на видеохостинге Youtube по адресу: https://www.youtube.com/watch?v=vE3Uua-oArg, в котором прямо перечисляются заболевания желудка (гастрит, язвенная болезнь), при которых применяется БАД «Хелинорм».

В ходе рассмотрения дела ООО «Акцепт» заявило ходатайство о приобщении к материалам дела письма ЗАО «ВИ-Приор» (исх. № ВПР-8/0117 от 12.01.2017), направленного в адрес ООО «Акцепт» с приложением документов, подтверждающих факт распространения в августе - октябре 2016 года в эфире телеканала «Рен ТВ» рекламы БАД «Хелинорм».

Комиссия ФАС России удовлетворило данное ходатайство и приобщила данные документы к делу, как документы, подтверждающие факт распространения рекламы.

На основании пункта 1 части 1 статьи 25, пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 20, 21 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе

РЕШИЛА:

1. Признать ненадлежащей, нарушающей пункт 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе» рекламу БАД «Хелинорм», распространявшуюся в августе - октябре 2016 года в эфире телевизионных каналов: «Первый канал», «ТНТ», «СТС», «Рен-тв», «Домашний», «СТС Love», «2X2», поскольку в ней создается впечатление, что БАД «Хелинорм» обладает лечебными свойствами и является лекарственным препаратом.

2. Выдать АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД» предписание о прекращении нарушения Федерального закона «О рекламе».

• • • Выдать АО «Первый канал» предписание о прекращении нарушения Федерального закона «О рекламе».

    • Выдать АО «ТНТ - Телесеть» предписание о прекращении нарушения Федерального закона «О рекламе».

    • Выдать ООО «ТРК «2х2» предписание о прекращении нарушения Федерального закона «О рекламе».

    • Выдать ООО «АКЦЕПТ» (Телевизионный канал РЕН ТВ) предписание о прекращении нарушения Федерального закона «О рекламе».

    • Выдать АО «СЕТЬ ТЕЛЕВИЗИОННЫХ СТАНЦИЙ» предписание о прекращении нарушения Федерального закона «О рекламе».

8.   Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу ФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении АО «НИЖЕГОРОДСКИЙ ХИМИКО-ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИЙ ЗАВОД», АО «Первый канал», АО «ТНТ — Телесеть», ООО «ТРК «2х2», ООО «АКЦЕПТ» (Телевизионный канал РЕН ТВ), АО «СЕТЬ ТЕЛЕВИЗИОННЫХ СТАНЦИЙ».

Решение изготовлено в полном объеме 01 февраля 2017 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.