База решений
и правовых актов

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

о назначении дела № 08/01/14.4-33/2021 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению

 

28 апреля 2021 г. г. Москва

 

Председатель Комиссии ФАС России по рассмотрению дела № 08/01/14.4-33/2021 о нарушении антимонопольного законодательства А.Б. Кашеваров

 

У С Т А Н О В И Л:

 

В Федеральную антимонопольную службу поступили заявления ООО «МАК-ИВАНОВО» и ООО «Эврика» (далее также – Заявители) о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ООО «Бастион м.с.» (далее также – Ответчик), выразившемся в приобретении и использовании исключительных прав на комбинированный товарный знак «Кислый взрыв» по свидетельству № 712665.

ООО «МАК-ИВАНОВО» зарегистрировано в качестве юридического лица 05.05.2004, в качестве основного вида деятельности указан код ОКВЭД 10.82 Производство какао, шоколада и сахаристых кондитерских изделий. Согласно представленным материалам ООО «МАК-ИВАНОВО» осуществляет деятельность на товарном рынке кондитерских изделий Российской Федерации, в том числе производит и вводит в гражданский оборот карамельные конфеты.

ООО «Эврика» зарегистрировано в качестве юридического лица 03.08.2007, в качестве основного вида деятельности указан код ОКВЭД 46.36 Торговля оптовая сахаром, шоколадом и сахаристыми кондитерскими изделиями. С 03.12.2007 ООО «Эврика» является уполномоченным представителем и дистрибьютером кондитерских изделий, производителем которых является ООО «МАК-ИВАНОВО». В настоящее время между указанными хозяйствующими субъектами заключен договор поставки от 09.01.2017 № 0901/17.

ООО «Бастион м.с.» зарегистрировано в качестве юридического лица 18.05.1998, 03.02.2003 Ответчик внесен в ЕГРЮЛ, основной вид деятельности: производство какао, шоколада и сахаристых кондитерских изделий (код ОКВЭД 10.82), дополнительный вид деятельности: торговля оптовая неспециализированная пищевыми продуктами, напитками и табачными изделиями (код ОКВЭД 46.39), запись об осуществлении указанных видов деятельности внесена в ЕГРЮЛ 07.08.2017. Однако сведения об осуществлении указанных видов деятельности содержатся в уставе Ответчика, утвержденном решением единственного участника от 30.12.2009 № 27. Согласно имеющимся материалам Ответчик осуществляет деятельность на товарном рынке кондитерских изделий Российской Федерации, в том числе производит и вводит в гражданский оборот карамельные конфеты.

Таким образом, Заявители и Ответчик являются хозяйствующими субъектами – конкурентами на товарном рынке кондитерских изделий Российской Федерации.

ООО «МАК-ИВАНОВО» указывает на то, что использование обозначения «Кислый взрыв!» на упаковке карамели «Пять с плюсом» осуществляется им с 2010 года, в подтверждение чего представлены следующие документы:

- договор от 15.02.2010 № У1234, заключенный с ООО «Артпласт У» на изготовление упаковки трех видов карамели «5+», в том числе с обозначением «Кислый взрыв», с приложениями к договору;

- счет ООО «Артпласт У» от 30.04.2010 № У1346/1 на предоплату по договору от 15.02.2010 № У1234.

Используемое Заявителями обозначение является комбинированным и представляет собой кляксу неправильной формы, внутри которой в две строки расположено словесное обозначение «КИСЛЫЙ ВЗРЫВ!». Клякса имеет острые края, внутри окрашена в лимонный цвет, окантована полосами ярко-желтого, темно-желтого и оранжевого цветов. Все буквы словесного обозначения являются заглавными; буквы обозначения «Кислый» по размеру меньше, чем обозначения «взрыв»; надпись выполнена шрифтом сиреневого цвета. В целом обозначение представляет собой изображение взрыва в мультипликационном стиле.

Из представленных Правил оформления Карточки товара 1С версия 1, утвержденных 24.12.2013 генеральным директором ООО «МАК-ИВАНОВО» и вступивших в силу с 01.01.2014, следует, что по состоянию на 01.01.2014 ООО «МАК-ИВАНОВО» производило три вида карамели леденцовой «5+»:

- РТ-1-1 карамель леденцовая «5+»;

- РТ-1-2 карамель леденцовая с витамином С «5+»;

- РТ-1-3 карамель леденцовая «5+» кислый взрыв.

Указанная карамель РТ-1-3 «5+» кислый взрыв» указана в прайс-листах производителя, действовавших на 01.01.15, 01.01.16, 01.01.17, 01.01.18.

Леденцовая карамель с индексом РТ-1-3 поставлялась производителем своему дистрибьютору в соответствии с договором № 2 от 03.12.2007 (УПД № 695 от 01.11.2016; № 108 от 25.02.2016; № 561 от 11.11.2015; № 52 от 17.01.2015).

Также ООО «МАК-ИВАНОВО» представлена справка о продаже товара РТ-1-3 карамель леденцовая «5+» (Кислый взрыв) за период с 2015 по 2018 год в количественном и стоимостном выражении.

В свою очередь, товар РТ-1-3 «5+, кислый взрыв, карамель леденцовая» присутствует в прайс-листах ООО «Эврика» за 2015, 2016, 2017 и 2018 годы.

ООО «Эврика» поставляла указанный товар:

- ЗАО «ДЕНДИ» по договору поставки № 02/06/15 от 02.06.2015 (счет-фактура № СТ/А-08897 от 19.09.17);

- ООО «Лавка Кофе Чая» по товарным накладным № РТО/А-7125 от 09.08.16; № РТО/А-4051 от 16.05.16; по договору поставки № Э/16-119 от 01.09.2016 счет-фактура № СТ/П-08463 от 12.09.17, платежное поручение № 1598 от 10.11.2017;

- ИП Селивановой Т.С. по товарной накладной № РТО/А-7263 от 11.08.16;

- ООО «Виктория» по товарной накладной № РТО/А-570 от 30.01.17;

- ООО «Коннект» по товарной накладной № РТО/А-7153 от 08.08.16.

ООО «Эврика» также представлены сведения о поставках товара с наименованием «5+, кислый взрыв, карамель леденцовая» за период с 01.01.2010 по 21.05.2019 по контрагентам.

Кроме того, ООО «Эврика» представила свидетельства своего участия в международных выставках «ПРОДЭКСПО» в 2017 (с 6 по 10 февраля) и 2018 (с 30.01. по 12.02) годах с товаром «5+, кислый взрыв, карамель леденцовая», а именно:

- приказ ООО «Эврика» от 30.01.2017, договор с ООО «МВД ЭКСПО» № 02/17 от 16.01.2017, акт приема выполненных услуг и работ от 06.02.2017, счет на оплату № 7 от 16.01.2017, акт № 5 от 13.02.2017;

- приказ ООО «Эврика» от 29.01.2018, договор с АО «ЭКСПОЦЕНТР» на участие в выставке «ПРОДЭКСПО-2018» № Д/100-1702185 от 20.09.2017, дополнительное соглашение № 1 к договору № Д/100-1702185 от 20.09.2017;

- фотографии стендов на выставке,

а также копию акционного предложения на товары, в том числе на карамель леденцовую «5+ Кислый взрыв!» в период с 3 июля 2012 по 31 июля 2012 года.

Вместе с тем, Ответчик является правообладателем комбинированного товарного знака «Кислый взрыв!!!» по свидетельству № 712665, зарегистрированного 21.05.2019 с датой приоритета 29.06.2018 в отношении товаров 30 класса МКТУ, в том числе кондитерские изделия, карамели [конфеты], конфеты, леденцы.

Зарегистрированное обозначение является комбинированным и представляет собой кляксу неправильной формы, внутри которой в две строки расположено словесное обозначение «КИСЛЫЙ ВЗРЫВ!!!». Клякса имеет острые края, окантована полосами белого и черного цветов, внутри имеет полосатую черно-серую раскраску. Все буквы словесного обозначения являются заглавными одного размера; буквы обозначения «КИСЛЫЙ» зеленого цвета, буквы обозначения «ВЗРЫВ!!!» желтого цвета. В целом обозначение представляет собой изображение взрыва в мультипликационном стиле.

Из поступившего в ФАС России заявления Ответчика (вх. № 31875/20 от 20.02.2020) о недобросовестной конкуренции, связанной с созданием смешения, в отношении ООО «МАК-ИВАНОВО», ООО «Ассопторг-доставка» и ООО «Эврика» следует, что Ответчик использует указанный комбинированный товарный знак для индивидуализации производимой жевательной резинки с 2019 года по настоящее время.

При этом им были направлены 21.10.2019 и 25.10.2019 претензии Заявителям, после чего Ответчик обратился в ФАС России с вышеуказанным заявлением о нарушении антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения заявления Ответчика ФАС России было принято решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, направленное Ответчику письмом ФАС России от 24.07.2020 № АК/63156/20.

21.09.2020 Ответчик обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО «МАК-ИВАНОВО», ООО «Эврика», ООО «Ассопторг-доставка», ООО «ЛАВКА ЧАЯ КОФЕ», ИП Корнилову О.Н., ИП Зверс Н.А., ЗАО «ДЕНДИ» о защите исключительных прав на товарный знак с ценой иска 3150000 рублей (дело № А40-175483/20).

В соответствии со статьей 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон «О защите конкуренции») недобросовестная конкуренция – любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В силу статьи 14.4 Закона «О защите конкуренции» не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг.

Из представленных материалов усматривается, что Ответчик приобрел исключительное право на комбинированное обозначение «Кислый взрыв!!!», продолжительное время до даты приоритета спорного товарного знака использовавшееся его конкурентами – Заявителями для индивидуализации вводимой в гражданский оборот продукции – леденцовой карамели. Будучи участником товарного рынка кондитерских изделий, реализуя свою продукцию в совпадающих с Заявителями точках продаж, Ответчик не мог не знать о присутствии на товарном рынке Российской Федерации товара Заявителей, индивидуализированного обозначением «Кислый взрыв!».

Известность потребителям кондитерских изделий указанного обозначения подтверждается, например, тем, что на сайте rategoods.com самый ранний отзыв в отношении товара «Карамель кислый взрыв 5+ 18г» датирован 17 февраля 2014 г.

Самое раннее появление товара «Карамель 5+ леденцовая кислый взрыв, 18 гр» на сайте Интернет-магазина «Дочки-Сыночки» зафиксировано 31.08.2017 (протокол осмотра Интернет-сайтов от 12.02.2021).

Из представленного Заявителями скриншота сайта Интернет-магазина кондитерских изделий «Конфетка» следует, что товар «5+ карамель леденцовая кислый взрыв 1/48/6 (РТ-1-3)» добавлен в каталог 02.12.2017.

Таким образом, Ответчик приобрел исключительное право на обозначение, продолжительное время и весьма активно использовавшееся его конкурентами, получившее известность в отношении кондитерских изделий на соответствующем товарном рынке, и в дальнейшем использовал приобретенное исключительное право для препятствования конкурентам в осуществлении предпринимательской деятельности путем подачи заявлений в антимонопольный орган, а также иска в суд.

На основании изложенного издан приказ ФАС России от 15.04.2021 № 351/21 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения ООО «Бастион м.с.» (ОГРН 1037739358821, ИНН 7729370404, адрес: 115201, г. Москва, ул. Котляковская, д. 3, стр. 13) статьи 14.4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Руководствуясь частью 13 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,

 

О П Р Е Д Е Л И Л:

 

1. Назначить дело № 08/01/14.4-33/2021 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению на 18.05.2021 в 15.30 по адресу: г. Москва, Уланский пер., д. 16, корп. 1.

2. Привлечь к участию в рассмотрении дела № 08/01/14.4-33/2021 о нарушении антимонопольного законодательства в качестве:

ответчика:

ООО «Бастион м.с.» (ОГРН 1037739358821, ИНН 7729370404, адрес: 115201, г. Москва, ул. Котляковская, д. 3, стр. 13);

заявителей:

ООО «МАК-ИВАНОВО» (ОГРН 1043700581429, ИНН 3711015715, адрес: 153531, Ивановская обл., Ивановский р-н, ш. Энергетиков, стр. 1);

ООО «Эврика» (ОГРН 1077758638913, ИНН 7743654415, адрес: 125413, г. Москва, ул. Солнечногорская, д. 4, стр. 6).

3. ООО «Бастион м.с.» представить в срок до 18.05.2021 письменные пояснения по обстоятельствам дела № 08/01/14.4-33/2021 о нарушении антимонопольного законодательства.

 

Явка ответчика по делу № 08/01/14.4-33/2021 о нарушении антимонопольного законодательства или его представителей (с доверенностью на участие в рассмотрении дела) обязательна.

Для обеспечения оформления пропусков в здание Федеральной антимонопольной службы паспортные данные представителей лиц, участвующих в рассмотрении дела, необходимо сообщить за 3 рабочих дня до даты рассмотрения дела по адресу электронной почты: kononova@fas.gov.ru.

 

Примечания:

1. Согласно статье 43 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон «О защите конкуренции») лица, участвующие в деле о нарушении антимонопольного законодательства с момента возбуждения дела имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, заявлять ходатайства, давать пояснения в письменной или устной форме комиссии, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, знакомиться с ходатайствами других лиц, участвующих в деле, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле.

С материалами дела можно ознакомиться в Федеральной антимонопольной службе, контактный телефон (499) 755 23 23, доб. 088-806.

2. Копии документов, представленные для приобщения к материалам дела и не заверенные нотариально, должны быть заверены подписью руководителя и печатью юридического лица.

3. В соответствии с частью 2 статьи 42 Закона «О защите конкуренции» лица, участвующие в деле о нарушении антимонопольного законодательства вправе осуществлять свои права и обязанности самостоятельно или через представителей, полномочия которых подтверждаются документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

 

 

 

Председатель Комиссии А.Б. Кашеваров