Решение №10/14467/21 Решение по делу № 10/01/15-10/2020 (Старый Оскол) от 26 февраля 2021 г.
Текст документа
Сохранить как PDFФедеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ(ред. от 08.12.2020)"О концессионных соглашениях"(с изм. и доп., вступ. в силу с 19.12.2020)
РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ № 10/01/15-10/2020
г. Москва
Резолютивная часть решения оглашена «19» февраля 2021 г.
В полном объеме решение изготовлено «26» февраля 2021 г.
Комиссия Федеральной антимонопольной службы по рассмотрению дела
о нарушении антимонопольного законодательства (далее — Комиссия
ФАС России) в составе: <...>,
рассмотрев дело № 10/01/15-10/2020 по признакам нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) в действиях администрации Старооскольского городского округа Белгородской области (адрес: 309514, Белгородская обл., г. Старый Оскол, ул. Ленина, 46/17, ИНН 3128013369, ОГРН 1023102363008; далее - Администрация), а также пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции в действиях Администрации, ОАО «Теплоэнерго» (адрес: 309507, Белгородская обл., г. Старый Оскол, ул. Ватутина, д. 83, ИНН 3128089632, ОГРН 1123128004724; далее также – Общество) и Совета депутатов Старооскольского городского округа (адрес: 309514, Белгородская обл., г. Старый Оскол, ул. Ленина, д. 46/17,
ИНН 3128025981, ОГРН 1023102363019; далее – Совет депутатов) (далее также - Ответчики),
в присутствии представителей лиц, участвующих в деле: Иволжатова А.В. (представитель ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» по доверенности
от 05.06.2020 № 210), Некрасова Е.Л. (представитель Администрации по доверенности от 10.11.2020 № 42-10/3803), Гончарова А.В. (генеральный директор ОАО «Теплоэнерго»), Прасолова А.И. (представитель Совета депутатов Старооскольского городского округа по доверенности от 29.01.2021 № 34-01-18), Чаус Н.В. (представитель Совета депутатов Старооскольского городского округа по доверенности от 29.01.2021 № 33-01-18),
УСТАНОВИЛА:
В ФАС России поступило обращение ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» от 10.10.2019 № И.БВК-10102019-013 с жалобой на действия Администрации и Департамента имущественных и земельных отношений администрации Старооскольского городского округа (далее — Департамент) при проведении процедуры заключения концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения.
Как следует из материалов обращения, 04.07.2019 ОАО «Теплоэнерго» обратилось в адрес Администрации с предложением о заключении концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора, представив Предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Старооскольского городского округа от 04.07.2019 № 1398 (далее - Предложение).
Департаментом 07.08.2019 на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации
о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (далее — официальный сайт), размещено Предложение в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на условиях, определенных в данном предложении, а также постановление Администрации от 02.08.2019 № 2279 «О возможности заключения концессионного соглашения».
В период приема заявок о готовности к участию в конкурсе в адрес уполномоченного органа поступило две заявки о готовности к участию
в конкурсе на право заключения концессионного соглашения (29.08.2019 — заявка ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» и 11.09.2019 — заявка
ООО «НОВОГОР-Прикамье»).
Впоследствии Департаментом опубликовано постановление Администрации от 17.09.2019 № 2746 «О признании утратившим силу постановления администрации Старооскольского городского округа Белгородской области от 02.08.2019 № 2279».
В связи с отменой постановления Администрации от 02.08.2019 № 2279 «О возможности заключения концессионного соглашения», предложение
ОАО «Теплоэнерго» о заключении концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения фактически было не рассмотрено, поскольку отсутствовало решение, предусмотренное частью 4.4 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закона о концессионных соглашениях).
В силу пункта 1 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести
к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров.
По итогам рассмотрения обращения ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» в действиях Администрации были выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства, выразившиеся в ограничении (создании препятствий) доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению путем нарушения порядка, предусмотренного частями 4.2 — 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях при рассмотрении предложения ОАО «Теплоэнерго» от 04.07.2019 № 1398 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности Старооскольского городского округа, что привело или могло привести к ограничению, недопущению или устранению конкуренции.
На основании изложенного, ФАС России выдала Администрации предупреждение от 12.03.2020 № ИА/19540/20, которое не было исполнено в установленный срок.
Приказом от 20.05.2020 № 481/20 «О возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства» возбуждено дело № 10/01/15-10/2020 (далее - дело) в отношении Администрации по признакам нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.
Определением ФАС России от 27.05.2020 № 10/44534/20 дело назначено к рассмотрению на 23.06.2020, в качестве ответчика привлечена Администрация, в качестве заявителя привлечено ООО «Барнаульский Водоканал», в качестве заинтересованного лица привлечено ОАО «Теплоэнерго». Ответчику необходимо было представить позицию по фактам, изложенным в определении, которая в последующем была приобщена к материалам дела № 10/01/15-10/2020.
Определением ФАС России от 26.06.2020 № 10/54039/20, в связи с возникновением необходимости получения дополнительных доказательств, рассмотрение дела № 10/01/15-10/2020 было отложено. Необходимые материалы запрошены у Администрации и ОАО «Теплоэнерго» и в последующем были приобщены к материалам дела № 10/01/15-10/2020.
Определением ФАС России от 17.07.2020 № 10/60849/20 в связи с отсутствием кворума, рассмотрение дела № 10/01/15-10/2020 было отложено.
Определением ФАС России от 30.07.2020 № 10/64915/20 в связи с возникновением необходимости получения дополнительных доказательств, Комиссией ФАС России принято решение о продлении срока рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 до 27 февраля 2021 года.
Определением ФАС России от 31.07.2020 № 10/66100/20 Департамент имущественных и земельных отношений администрации Старооскольского городского округа Белгородской области (улица Ленина, 46/17, город Старый Оскол, Старооскольский район, Белгородская область, 309514, ИНН:3128003628, ОГРН:1023102358817) был привлечен к участию в рассмотрении дела № 10/01/15-10/2020 в качестве заинтересованного лица.
В связи с возникновением необходимости получения дополнительных доказательств, рассмотрение дела № 10/01/15-10/2020 было отложено. Необходимые материалы запрошены у Департамента, Администрации и
ОАО «Теплоэнерго» и в последующем были приобщены к материалам дела
№ 10/01/15-10/2020.
Определением ФАС России от 18.09.2020 № 10/81012/20 в связи с возникновением необходимости получения дополнительных доказательств, принято решение об отложении рассмотрения дела.
В рамках рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 Комиссией ФАС России выявлены обстоятельства, свидетельствующие о наличии в действиях Администрации и ОАО «Теплоэнерго» признаков нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, выразившихся в заключении указанными лицами соглашения, которое привело к ограничению доступа хозяйствующих субъектов на рынок водоснабжения и водоотведения посредством нарушения процедуры заключения концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения по инициативе потенциального инвестора.
Определением ФАС России от 30.10.2020 № 10/95318/20 об отложении дела № 10/01/15-10/2020 ОАО «Теплоэнерго» привлечено в качестве ответчика по делу № 10/01/15-10/2020.
Определением ФАС России об исправлении описки, опечатки или арифметической ошибки от 27.11.2020 № 10/104197/20 была исправлена опечатка в определении от 30.10.2020 № 10/95318/20.
Определением ФАС России от 27.11.2020 № 10/104198/20 в связи с возникновением необходимости получения дополнительных доказательств, принято решение об отложении рассмотрения дела. Необходимые материалы запрошены у ОАО «Теплоэнерго» и в последующем были приобщены к материалам дела № 10/01/15-10/2020.
Определением ФАС России от 18.12.2020 № 10/111726/20 в связи с отсутствием кворума для рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 дело было отложено.
В рамках рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 Комиссией ФАС России выявлены обстоятельства, свидетельствующие о наличии в действиях Администрации, ОАО «Теплоэнерго» и Совета депутатов признаков нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, выразившихся в заключении указанными лицами соглашения, которое привело к ограничению доступа хозяйствующих субъектов на рынок водоснабжения и водоотведения, в том числе посредством нарушения процедуры заключения концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения по инициативе потенциального инвестора.
Определением ФАС России от 27.01.2021 № 10/5412/21 Совет депутатов привлечен в качестве ответчика по делу № 10/01/15-10/2020. Совету депутатов необходимо было представить правовую позицию по фактам, изложенным в определении, которая в дальнейшем была приобщена к материалам дела.
Также в рамках рассмотрения дела было заявлено ходатайство Администрации о приостановлении рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 в связи с оспариванием Предупреждения ФАС России в судебном порядке.
Комиссией ФАС России в удовлетворении ходатайства было отказано.
Законность Предупреждения ФАС России подтверждена
постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 20.11.2020
№ 09АП-55061/2020.
В связи с рассмотрением дела № 10/01/15-10/2020, на основании
статьи 25 Закона о защите конкуренции лицам, участвующим в деле, а также государственным и муниципальным органам и хозяйствующим субъектам направлены запросы о предоставлении информации (документов). Документы и информация, поступившие в ответ на запросы, приобщены к материалам дела № 10/01/15-10/2020.
К материалам дела приобщены документы и информация, связанные с направлением Департаментом жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области уведомления в ФАС России в порядке, предусмотренном пунктом 57(1) Основ формирования индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2014 № 400
«О формировании индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги в Российской Федерации».1
Также ФАС России проведен анализ документов (информации), находящихся в открытом доступе и размещенных в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Акты осмотра интернет — сайтов приобщены к материалам дела № 10/01/15-10/2020.
В рамках рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 на основании части 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции проведен анализ состояния конкуренции в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220 (далее — Порядок). В силу того, что в предмет рассматриваемого дела входит ограничивающее конкуренцию соглашение органов местного самоуправления и хозяйствующего субъекта, анализ проводился с учетом положений пункта 10.9 Порядка, устанавливающего особенности проведения анализа по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции. Анализ состояния конкуренции проведен в целях полного, объективного и всестороннего рассмотрения дела в объеме, необходимом для принятия решения о наличии нарушения антимонопольного законодательства на рынке оказания услуг по водоснабжению и водоотведению на территории Старооскольского городского округа Белгородской области. По результатам исследования состояния конкуренции на рынке оказания услуг по водоснабжению и водоотведению на территории Старооскольского городского округа Белгородской области установлено:
- временной интервал исследования определен периодом с 01.01.2019 по 31.12.2019;
- продуктовые границы определены, как оказание услуг по водоснабжению и водоотведению на территории Старооскольского городского округа Белгородской области;
- географические границы рынка определены, как границы территории Старооскольского городского округа.
Краткий отчет (обзор) по результатам исследования состояния конкуренции от 26.01.2021 приобщен к материалам дела № 10/01/15-10/2020.
В соответствии со статьей 48.1 Закона о защите конкуренции перед окончанием рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 Комиссия ФАС России, установив нарушение антимонопольного законодательства в действиях Ответчиков, приняла заключение об обстоятельствах дела, в связи с чем приняла определение об отложении рассмотрения дела от 03.02.2021
№ 10/7123/21. Заключение об обстоятельствах дела от 09.02.2021
№ 10/9110/21.
В результате исследования документов и информации, имеющихся в материалах дела № 10/01/15-10/2020, Комиссией ФАС России установлены следующие обстоятельства, свидетельствующие о заключении и реализации антиконкурентного соглашения между органами местного самоуправления Старооскольского городского округа и хозяйствующим субъектом.
Статьей 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.
В соответствии с пунктом 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции, соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
31.10.2018 распоряжением Администрации № 159-рх утвержден план мероприятий по заключению концессионного соглашения в отношении объектов систем холодного водоснабжения и водоотведения муниципальной собственности Старооскольского городского округа (подготовительный этап) (далее – План мероприятий), а также создана рабочая группа по проведению подготовительного этапа Плана мероприятий (далее – Рабочая группа), в состав которой вошли представители Администрации, департамента жилищно-коммунального хозяйства администрации Старооскольского городского округа (далее – Департамент жилищно-коммунального хозяйства), департамента жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области, МУП «Водоканал», МКУ «Управление жизнеобеспечением и развитием Старооскольского городского округа» (далее – МКУ).
Планом мероприятий предусмотрено:
- назначение уполномоченного органа Администрации на рассмотрение предложений о заключении концессионного соглашения в отношении систем холодного водоснабжения и водоотведения. Срок исполнения – 20.11.2018 года. Ответственный исполнитель – Департамент жилищно-коммунального хозяйства (пункт 1 Плана мероприятий);
- формирование Перечня объектов систем холодного водоснабжения и водоотведения, в отношении которых планируется заключение концессионного соглашения (далее – Перечень), утверждение Перечня и размещение его на официальном сайте органов местного самоуправления Старооскольского городского округа в сети Интернет. Срок исполнения – 20.11.2018. Ответственные исполнители – МУП «Водоканал», Департамент (пункт 2 Плана мероприятий);
- подготовка заключения о необходимости актуализации утвержденной схемы водоснабжения и водоотведения Старооскольского городского округа и согласование ее в ОГБУ «Центр энергосбережения Белгородской области». Срок исполнения – 20.11.2018. Ответственные исполнители – Департамент жилищно-коммунального хозяйства, МКУ, МУП «Водоканал» (пункт 3 Плана мероприятий);
- подготовка отчета о техническом обследовании предлагаемых к передаче объектов систем холодного водоснабжения и водоотведения. Срок исполнения – 31.12.2018. Ответственные исполнители – МУП «Водоканал», МКУ (пункт 4 Плана мероприятий);
- выполнение расчета затрат, связанных с выполнением необходимых мероприятий по капитальному ремонту, реконструкции, новому строительству объектов водоснабжения и водоотведения Старооскольского городского округа, выполненному на основании укрупненных сметных нормативов. Срок исполнения – 01.04.2019. Ответственные исполнители – МУП «Водоканал», МКУ (пункт 5 Плана мероприятий);
- согласование Перечня мероприятий по капитальному ремонту, реконструкции, новому строительству объектов водоснабжения и водоотведения Старооскольского городского округа с департаментом жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области. Срок исполнения – 01.04.2019. Ответственный исполнитель – Департамент жилищно-коммунального хозяйства (пункт 6 Плана мероприятий);
- разработка проекта условий концессионного соглашения (условий конкурса). Срок исполнения - 01.04.2019. Ответственный исполнитель – Рабочая группа. Результат мероприятий – проект условий концессионного соглашения (пункт 7 Плана мероприятий);
- подготовка документации и материалов, в соответствии со статьей 23
и пунктами 1, 4-8, 10-14 части 1 статьи 46 Закона о концессионных соглашениях. Срок исполнения – 01.04.2019. Ответственный исполнитель – МУП «Водоканал», МКУ (пункт 8 Плана мероприятий);
- согласование проекта концессионного соглашения с департаментом жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области. Срок – 01.05.2019. Ответственный исполнитель – Департамент жилищно-коммунального хозяйства. Результат мероприятия – согласованный проект концессионного соглашения (пункт 9 Плана мероприятий);
- подготовка проекта решения Совета депутатов Старооскольского городского округа «О даче согласия на заключение крупной сделки (передача объектов систем холодного водоснабжения и водоотведения по концессионному соглашению)». Срок исполнения – 01.06.2019. Ответственный исполнитель – Департамент жилищно-коммунального хозяйства. Результат мероприятия – проект решения Совета депутатов Старооскольского городского округа «О даче согласия на заключение крупной сделки (передача объектов систем холодного водоснабжения и водоотведения по концессионному соглашению)» (пункт 10 Плана мероприятий).
Комиссией ФАС России установлено, что в рамках реализации Плана мероприятий были осуществлены, в том числе следующие мероприятия.
Постановлением Администрации от 09.01.2019 № 01 утвержден перечень объектов водоснабжения и водоотведения, являющихся объектами муниципальной собственности Старооскольского городского округа, закрепленных за МУП «Водоканал» на праве хозяйственного ведения, в отношении которых в 2019 году планировалось заключение концессионных соглашений.
Данный перечень был размещен на официальном сайте с указанием информации о способе получения копии акта технического обследования систем водоснабжения и водоотведения МУП «Водоканал» (направить заявление в Администрацию на имя Главы администрации Старооскольского городского округа А.Н. Сергиенко; МУП «Водоканал» осуществляет предоставление копий акта технического обследования).
Также была организована инвентаризация закрепленного за
МУП «Водоканал» имущества, в результате которой установлено, что на праве хозяйственного ведения за предприятием закреплено следующее недвижимое и движимое имущество, являющееся муниципальной собственностью Старооскольского городского округа, в том числе:
- недвижимое имущество (нежилые здания, сооружения) в количестве 720 ед., балансовой стоимостью 393 377 645,49 рублей;
- движимое имущество (сети водоснабжения и канализации, производственное оборудование) в количестве 3114 ед., балансовой стоимостью 1 258 095 306,68 рублей;
- транспортные средства в количестве 69 ед., балансовой стоимостью 63 739 426,61 рублей.
В ходе проведенной инвентаризации определены технико-экономические показатели объектов водоснабжения и водоотведения.
Для МУП «Водоканал», оказывающего услуги в сфере холодного водоснабжения и водоотведения на территории Старооскольского городского округа Белгородской области, с 01.01.2019 по 31.12.2019 на основании приказа Комиссии по государственному регулированию цен и тарифов в Белгородской области от 14.12.2018 № 33/71 были установлены следующие тарифы на питьевую воду и водоотведение:
|
Период действия |
Тариф на питьевую воду, руб./м.куб |
|
|
без НДС |
с НДС |
|
|
с 01.01.2019 по 30.06.2019 |
16,74 |
20,09 |
|
с 01.07.2019 по 31.12.2019 |
17,24 |
20,69 |
|
Период действия |
Тариф на водоотведение, руб./м.куб |
|
|
без НДС |
с НДС |
|
|
с 01.01.2019 по 30.06.2019 |
15,59 |
18,71 |
|
с 01.07.2019 по 31.12.2019 |
15,90 |
19,08 |
Постановлением Администрации от 12.02.2019 № 358 утверждена актуализированная (откорректированная) схема водоснабжения и водоотведения Старооскольского городского округа на период до 2030 года (включительно).
Распоряжением Администрации от 18.03.2019 № 52-ро управление
МУП «Водоканал» признано неэффективным (в том числе в связи с наличием у предприятия убытка от основной деятельности за последние три отчетных периода).
В соответствии с частью 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 Закона о концессионных соглашениях и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11
статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, в порядке, установленном частями 4.2 — 4.10 и 4.12 статьи 37 Закона о концессионных соглашения.
Так, 04.07.2019 ОАО «Теплоэнерго», единственным акционером которого (100 % акций в уставном капитале) является муниципальное образование Старооскольского городского округа Белгородской области, обратилось в адрес Департамента с Предложением о заключении концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора (решение единственного акционера ОАО «Теплоэнерго» от 26.06.2019 № 4/19 о согласии на подачу Предложение и на совершение сделки).
Комиссией ФАС России было установлено, что для подготовки указанного Предложения МУП «Водоканал» письмом от 01.07.2019 представило запрашиваемые ОАО «Теплоэнерго» (запрос от 26.06.2019
№ 1323), а именно приложения №№ 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8, 9 к проекту концессионного соглашения:
- Перечень объектов недвижимого и движимого имущества, являющихся объектами концессионного соглашения, подлежащих реконструкции и созданию (приложение № 1 к проекту концессионного соглашения);
- Описание и технико-экономические показатели объектов недвижимого и движимого имущества, являющихся объектами концессионного соглашения, подлежащих реконструкции (приложение № 2 к проекту концессионного соглашения);
- Перечень объектов иного имущества, подлежащего передаче по концессионному соглашению, его описание и технико-экономические показатели (приложение № 3 к проекту концессионного соглашения);
- Перечень земельных участков, на которых располагаются (будут располагаться) объекты концессионного соглашения, на которые концедент обязуется заключить с концессионером договор аренды (приложение № 4
к проекту концессионного соглашения);
- Задание и цели, мероприятия, размер расходов на создание и реконструкцию объектов концессионного соглашения (приложение № 6
к проекту концессионного соглашения);
- Значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (приложение № 7 к проекту концессионного соглашения);
- Плановые значения показателей деятельности концессионера (приложение № 8 к проекту концессионного соглашения);
- Объем валовой выручки (приложение № 9 к проекту концессионного соглашения).
Таким образом, только 01.07.2019, т.е. фактически за три дня до официальной подачи Предложения (04.07.2019), в ОАО «Теплоэнерго» была направлена информация и материалы, необходимые для подготовки инициативной заявки (предложения), в том числе значения долгосрочных параметров регулирования, объем валовой выручки, являющиеся существенными условиями концессионного соглашения.
Однако 26.06.2019 муниципальным образованием Старооскольского городского округа Белгородской области от имени которого действует Администрация в лице заместителя главы администрации городского округа по жилищно-коммунальному хозяйству Щепина И.А., действующего на основании доверенности № 42-10/2690 от 24.05.2019, уже дано согласие
ОАО «Теплоэнерго» на совершение сделки по заключению концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Старооскольского городского округа, находящихся в собственности Старооскольского городского округа Белгородской области, на условиях, указанных в решении № 4/19.
Кроме того, Комиссия ФАС России отмечает, что МУП «Водоканал» были представлены указанные выше приложения к проекту концессионного соглашения, которое ОАО «Теплоэнерго» только планировало подготовить.
При этом, представленные МУП «Водоканал» приложения к проекту концессионного соглашения, почти полностью идентичны приложениям
к проекту концессионного соглашения, поданным ОАО «Теплоэнерго»
в составе Предложения от 04.07.2019 № 1398, направленного в Департамент и впоследствии размещенного на официальном сайте (https://torgi.gov.ru/restricted/notification/notificationView.html?notificationId=36734019&lotId=36734133&prevPageN=1)2.
Также Комиссия ФАС России отмечает, что проект концессионного соглашения, являющийся неотъемлемой частью Предложения
ОАО «Теплоэнерго» и размещенный на официальном сайте, составлен
на 23 страницах.
При этом приложения № 1-3 к проекту концессионного соглашения, представленные МУП «Водоканал» по запросу ОАО «Теплоэнерго», имеют сквозную порядковую нумерацию, которая начинается в приложении № 1
со страницы 24.
Также в проекте концессионного соглашения указано, что приложением № 5 являются копии документов, удостоверяющих право собственности концедента на объекты концессионного соглашения, подлежащих реконструкции, иное имущество и земельные участки, на которых располагаются (будут располагаться) объекты концессионного соглашения.
Вместе с тем, приложение № 5 в составе проекта концессионного соглашения отсутствовало на дату подачи Предложения ОАО «Теплоэнерго» (04.07.2019).
Согласно выпискам из Единого реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект недвижимости, размещенных на официальном сайте в сообщении № 070819/0022123/01
в качестве приложения № 5 к концессионному соглашению, данные выписки были выданы 05.08.2019 на основании запроса от 01.08.2019 (https://torgi.gov.ru/restricted/notification/notificationView.html?notificationId=36734019&lotId=36734133&prevPageN=1).
С учетом изложенного, Комиссия ФАС России приходит к выводу, что ОАО «Теплоэнерго» фактически не разрабатывало проект концессионного соглашения, а лишь скорректировало проект концессионного соглашения, разработанный в рамках работы, организованной Администрацией по исполнению распоряжения
от 31.10.2018 № 159-рх, в которой также принимало участие
МУП «Водоканал».
Таким образом, Администрация фактически разработала условия концессионного соглашения, на которых предполагалось заключение концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго» без проведения торгов путем передачи имущества от одного подконтрольного лица
(МУП «Водоканал») к другому (ОАО «Теплоэнерго») в целях финансового оздоровления унитарного предприятия.
Кроме того, ФАС России отмечает, что до официальной подачи (04.07.2019) обществом Предложения с проектом концессионного соглашения, Совету депутатов были известны сведения о планируемом оздоровлении МУП «Водоканал» путем заключения концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго».
Так, 26.06.2019 на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию в рамках рассмотрения вопроса о предоставлении льготы по арендной плате за использование земельных участков председатель Совета депутатов Согуляк Е.И. отметил: «Выступая на коллегии, на которой обсуждалась работа предприятий жилищно-коммунального хозяйства Старооскольского городского округа, глава Администрации отметил, что МУП «Водоканал» находится в сложной ситуации, и единственный выход — это передать данное предприятие в концессию ОАО «Теплоэнерго». Это возможность изменения тарифа. Чтобы убрать убыток, тариф должен быть минимум 28 рублей за куб.м.» (см. пункт 5 протокола от 26.06.2019
№ 23).
Комиссия ФАС России отмечает, что в течение одного месяца после подачи ОАО «Теплоэнерго» Предложения Администрацией совместно с Советом депутатов была организована работа по обращению Совета депутатов к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе с учетом планируемого заключения концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго».
Согласно проведенной оценке последствий принятия решения об установлении тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения с 1 декабря 2019 года, предложенных концессионером, Комиссией по государственному регулированию цен и тарифов в Белгородской области (далее — Комиссия) было установлено, что предельный (максимальный) индекс изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги по Старооскольскому городскому округу на 2 полугодие 2019 года будет превышать установленную величину – 4%. Расчетный индекс составил – 17,6%.
Комиссия письмом от 11.07.2019 № 29-12/2047-к сообщила результаты указанной оценки Администрации, а также о праве принять меры, предусмотренные постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2014 № 400 «О формировании индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги в Российской Федерации».
В соответствии с пунктом 3 Основ формирования индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации
от 30.04.2014 № 400 (далее — Основы), предельные индексы и индексы
по субъектам Российской Федерации устанавливаются на долгосрочный период (на срок не менее чем 3 года с разбивкой по годам и могут устанавливаться
с календарной разбивкой).
Постановлением Губернатора Белгородской области от 14.12.2018 № 118 «О предельных (максимальных) индексах изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в муниципальных образованиях Белгородской области на 2019-2023 годы» предельный индекс изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги по Старооскольскому городскому округу во втором полугодии 2019 года установлен в размере 4,0 %.
В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.11.2018 № 2490-р предельно допустимое отклонение по Белгородской области с 01 июля по 31 декабря 2019 года составляет 2,0%. Прогнозный предельный индекс изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в среднем по Белгородской области на 2019 год, рассчитанный с учетом данного отклонения, составляет 4,0%.
Согласно пункту 47 Основ представительные органы местного самоуправления (в городах федерального значения - законодательные (представительные) органы государственной власти субъекта Российской Федерации) вправе обратиться к высшему должностному лицу субъекта Российской Федерации (руководителю высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) с инициативой об установлении предельного индекса, превышающего индекс по субъекту Российской Федерации более чем на величину отклонения по субъекту Российской Федерации.
При этом одним из оснований для установления по муниципальному образованию предельных индексов, превышающих индекс по субъекту Российской Федерации более чем на величину отклонения по субъекту Российской Федерации в соответствии с подпунктом «д» пункта 46 Основ может являться соблюдение (установление) долгосрочных тарифов и (или) долгосрочных параметров регулирования тарифов, установленных в рамках заключенного (планируемого к заключению) концессионного соглашения.
Таким образом, Комиссией ФАС России было установлено, что заключение концессионного соглашения, на условиях предложенных ОАО «Теплоэнерго», предполагало существенный рост тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения по сравнению с тарифами, установленными для МУП «Водоканал».
15.07.2019 Администрация письмом № 42-10/3838 направила в Совет депутатов предложение внести в повестку дня очередного заседания Совета депутатов вопрос «Об обращении к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе».
К указанному письму приложены проект решения Совета депутатов
«Об обращении к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги» (далее – проект решения) и пояснительная записка, из которой следует, что предлагаемый Администрацией проект решения подготовлен с учетом рекомендаций Комиссии и во исполнение Плана мероприятий, на основании письма Департамента в Комиссию от 10.07.2019
№ 42-09-02-10/6110 о согласовании значений долгосрочных параметров регулирования и методов регулирования тарифов, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения.
Рост тарифов на услуги водоснабжения, предлагаемых во 2 полугодии 2019 года, составляет 46,9% от уровня тарифов для МУП «Водоканал»
на 1 полугодие 2019 года, утвержденных приказом Комиссии от 14.12.2018
№ 33/71. В 2020 году рост составит 4,0%.
Рост тарифов на услуги водоотведения, предлагаемых во 2 полугодии 2019 года, составляет 57,7% от уровня тарифов для МУП «Водоканал»
на 1 полугодие 2019 года, утвержденных приказом Комиссии от 14.12.2018
№ 33/71. В 2020 году рост составит 3,8%.
Таким образом, установление предлагаемых тарифов водоснабжения и водоотведения приведет к превышению во 2 полугодии предельных индексов более чем на величину отклонения, установленного для Белгородской области распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.11.2018 № 2490-р.
15.07.2019 Совет депутатов направил письмо № 293-01-18 в Администрацию с уведомлением, что 17.07.2019 в 16.00 проводится заседание постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию, на котором планируется рассмотреть вопрос «Об обращении к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги
в Старооскольском городском округе».
17.07.2019 на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию было принято решение рекомендовать Совету депутатов принять решение «Об обращении к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе».
Согласно протоколу заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию от 17.07.2019 № 24 (приобщен к материалам дела) в рамках обсуждения вопроса об обращении к Губернатору Белгородской области на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию обсуждалась возможность фактического объединения
ОАО «Теплоэнерго» и МУП «Водоканал» в результате заключения концессионного соглашения с обществом в целях финансового оздоровления МУП «Водоканал» за счет роста тарифа на услуги водоснабжения и водоотведения.
Так, заместитель главы администрации городского округа по жилищно-коммунальному хозяйству Щепин И.А. отметил: «...Департаментом разработан и реализуется План мероприятий. Предполагается заключение концессионного соглашения с 01.12.2019. А концессионером определено наше ОАО «Теплоэнерго», акционером которого выступает со 100% долей участия Администрация. … Просчитав все экономически обоснованные тарифы, мы можем сказать о том, что безубыточная работа МУП «Водоканал», где работа будет «в ноль», без реконструкции, модернизации объектов, а просто будет эксплуатация, но безубыточная. Это тариф 28 рублей. …Не будем реконструировать очистные сооружения, мы просто сможем заплатить работникам зарплату, устранить порывы, не будем менять трассы, но будем устранять утечки, будем производить устранение засоров, на благоустройство после устранения порывов, нам денег на это хватит. Будет чем заправлять нашу технику и передвигаться на ней и на ремонт этой техники, заплатить налоги все, которые требуются, заплатить за электроэнергию...».
Кроме того, к материалам дела приобщено письмо ОАО «Теплоэнерго»
от 06.08.2020 № 2682, в котором общество подтверждает, что на период объединения ресурсов ОАО «Теплоэнерго» и МУП «Водоканал» в условиях концессии до 2039 года прогнозировалось снизить затраты как прямые, связанные непосредственно с производственным процессом двух юридических лиц, так и косвенные, связанные с общепроизводственными и общехозяйственными расходами предприятий. После оптимизации затрат предполагалось высвободившиеся ресурсы направить на финансирование мероприятий концессии.
Также в рамках обсуждения вопроса об обращении к Губернатору Белгородской области на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию 17.07.2019 обсуждалась возможность распределение прибыли ОАО «Теплоэнерго» после передачи имущества МУП «Водоканал» в концессию с учетом того, что 50% получаемой ОАО «Теплоэнерго» прибыли должно сохраняться непосредственно у общества, а остальные 50% через бюджет городского округа возвращаться в ОАО «Теплоэнерго» для обеспечения текущей деятельности МУП «Водоканал», в том числе осуществление ремонтных работ (устранение прорывов, утечек, засоров, благоустройство после устранения прорывов) и увеличение фонда оплата труда работников МУП «Водоканал» до уровня ОАО «Теплоэнерго».
Также в рамках обсуждения вопроса об обращении к Губернатору Белгородской области на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию 17.07.2019 обсуждалась возможность принятия Администрацией решения об отказе в заключении концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго» в случае отказа Совета депутатов обратиться к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе.
Так, заместитель главы администрации городского округа – начальник департамента имущественных и земельных отношений Анпилова З.П. пояснила: «...нам письменно ответила Комиссия, что «вы вышли за предельный индекс, соответственно в этом случае вы вправе обратиться с инициативой к Губернатору Белгородской области», либо мы будем вынуждены принять решение об отказе в заключении концессионного соглашения
с ОАО «Теплоэнерго». Срок рассмотрения предложения у нас 30 дней.
И, соответственно, 02 августа текущего года должно быть принято решение на уровне администрации Старооскольского городского округа либо
о заключении концессионного соглашения либо об отказе в его заключении...».
Таким образом, в случае отказа Совета депутатов обратиться
к Губернатору Белгородской области с просьбой изменить предельный (максимальный) индекс изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги по Старооскольскому городскому округу
на второе полугодие 2019 года Администрация приняла бы решение об отказе в заключении концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго»,
в случае обращения Совета депутатов к Губернатору Белгородской области — концессионное соглашение должно было быть заключено
с ОАО «Теплоэнерго» с 01.12.2019.
По итогу заседания, состоявшегося 17.07.2019, постоянная комиссия Совета депутатов по экономическому развитию приняла решение рекомендовать Совету депутатов принять решение «Об обращении к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе».
18.07.2019 на внеочередном двадцать шестом заседании Совета депутатов было принято решение от 18.07.2019 № 254 обратиться к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении на 2 полугодие 2019 года для Старооскольского городского округа предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги, превышающего индекс по Белгородской области более чем на величину отклонения по Белгородской области.
Согласно протоколу внеочередного двадцать шестого заседания Совета депутатов от 18.07.2019 № 26 (приобщен к материалам дела) в рамках обсуждения вопроса об обращении к Губернатору Белгородской области на заседании Совета депутатов также обсуждалась возможность фактического объединения ОАО «Теплоэнерго» и МУП «Водоканал» в результате заключения концессионного соглашения с обществом в целях финансового оздоровления МУП «Водоканал» за счет роста тарифа на услуги водоснабжения и водоотведения.
Так, глава Администрации Сергиенко А.Н. пояснил: «…После заключения концессионного соглашения МУП «Водоканал» будет объединён
с ОАО «Теплоэнерго», что даст возможность сэкономить ресурсы, значительно снизить расходы и получить средства на восстановление инфраструктуры. …Я понимаю, что мера непопулярная, плохая мера, но у нас просто другого выхода абсолютно нет. Мы должны все равно финансировать МУП «Водоканал». Даже за счет этого тарифа минимально хотя бы 2-3%
у них должно оставаться на модернизацию, но при этом он поднимет зарплату специалистам до 28 тысяч рублей, как в ОАО «Теплоэнерго», соберет нормальный коллектив и будет возможность хотя бы выполнять системный планово-предупредительный ремонт и текущий ремонт...».
Таким образом, Администрация дополнительно планировала бюджетное финансирование МУП «Водоканал», которое вошло бы в состав
ОАО «Теплоэнерго» в качестве обособленного подразделения после заключения концессионного соглашения.
Дополнительно Комиссия ФАС России отмечает, что к материалам дела
№ 10/01/15-10/2020 приобщены акты осмотра интернет — сайтов, в том числе официального сайта телеканала «Старый Оскол», на котором 19.07.2019 размещена информация о заседании Совета депутатов Старооскольского городского округа, на котором было принято решение об обращении
к губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекс изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги (https://oskoltv.ru/news/povyshenie-tarifa-na-vodu-mera-vynuzhdennaja/), а также официального сайта сетевого издания «Издательский дом «Оскольский край», на котором 23.07.2019 размещена статья «Белгородские депутаты обратились к губернатору области с просьбой поднять тариф на воду» (https://oskol-kray.ru/politika/1652.html).
Указанные обстоятельства, материалы и сведения, а именно: подача ОАО «Теплоэнерго» Предложения, разработанного в целях финансового оздоровления МУП «Водоканал», инициирование Администрацией обращения к Губернатору Белгородской области, обращение Совета депутатов к Губернатору Белгородской области, по мнению Комиссии
ФАС России, свидетельствуют о наличии антиконкурентного соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующим субъектом.
Решение от 18.07.2019 № 254 «Об обращении к Губернатору Белгородской области с инициативой об установлении предельного индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Сарооскольском городском округе», принятое Советом депутатов, подтверждает намерения Ответчиков передать ОАО «Теплоэнерго» объекты водоснабжения и водоотведения, закрепленные за МУП «Водоканал», и обеспечить возможность с 01.12.2019 установить тарифы, предложенные ОАО «Теплоэнерго».
24.07.2019 на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию было принято решение рекомендовать Совету депутатов принять решение «О согласовании проекта постановления Губернатора Белгородской области «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118».
Согласно пункту 3 протокола заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию от 24.07.2019 № 25 (приобщен
к материалам дела) в рамках обсуждения вопроса о согласовании проекта постановления Губернатора Белгородской области на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию обсуждалось фактическое отсутствие в заключаемом с ОАО «Теплоэнерго» концессионном соглашении существенных инвестиций, а также привлечения в качестве основного источника финансирования мероприятий по реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения средств бюджетов разных уровней.
Так, председатель Советов депутатов Согуляк Е.И. отметил: «Насколько я сегодня увидел из программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры, там нет инвестиционной составляющей. Все работы по реконструкции за счёт каких-то программ. Экономически обоснованный тариф 28 руб./куб.м. Это на поднятие зарплаты и возможность не генерировать убытки. В дальнейшем всё зависит от эффективности менеджмента: это и прямой рынок по электроэнергии, который пока не могут реализовать. И эти 1,5 руб. разницы, между рассчитанным тарифом и тарифом, который будет установлен на основании изменённых предельных индексов, это на текущие ремонты, капитальные вложения в тариф не заложены... Мы в свою очередь ждём, что эти 28 рублей превратятся в 25 рублей и тогда 4,5 рубля пойдёт на инвестиционную составляющую МУП «Водоканал». То есть мы ждём снижения издержек в результате проведённых мероприятий и мероприятий, которые планируется выполнить...».
Таким образом, концессионное соглашение с ОАО «Теплоэнерго» фактически являлось инструментом финансового оздоровления МУП «Водоканал».
26.07.2019 на двадцать седьмом заседании Совета депутатов принято решение от 26.07.2019 № 259 согласовать проект постановления Губернатора Белгородской области «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118», предусматривающего установление предельного (максимального) индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе в размере 17,6%.
Согласно пункту 5 протокола двадцать седьмого заседания Совета депутатов от 26.07.2019 № 27 (приобщен к материалам дела) в рамках обсуждения вопроса о согласовании проекта постановления Губернатора Белгородской области на заседании Совета депутатов также обсуждался вопрос об источниках финансирования деятельности МУП «Водоканал» при передаче имущества в концессию ОАО «Теплоэнерго».
Так, заместитель главы администрации городского округа по жилищно-коммунальному хозяйству Щепин И.А. пояснил: «...Согласование проекта постановления Губернатора решением Совета депутатов в установленные сроки является необходимым условием для создания правовой основы установленных тарифов на коммунальные услуги с 01.12.2019. ...Таким образом, с 01 декабря 2019 года в связи с заключением концессионного соглашения в отношении объектов водоснабжения и водоотведения, предполагается увеличение тарифов на услуги по холодному водоснабжению и водоотведению, горячему водоснабжению: холодное водоснабжение - 29,50 руб./куб.м, рост 42,6 %; водоотведение - 29,50 руб./куб.м, рост 54,6 %; горячее водоснабжение - 118,59 руб./куб.м, рост 8 %…».
Глава Администрации Сергиенко А.Н. пояснил: «...На 2020 год планируется выполнить работ на сумму около 100 млн. рублей и за счет МУП «Водоканал» и за счет местного бюджета в рамках реализации программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры. Планируется поднять заработную плату работникам, выйти на прямой рынок поставщиков электроэнергии и с учетом тех мероприятий, которые уже сейчас реализуются, возможность такая будет. Нам еще нужно будет обеспечивать софинансирование участия в федеральных и областных программах, в том числе по реконструкции очистных сооружений, мы заявились в программу модернизации Минстроя России на замену ветхих сетей, цифры пока неизвестны, но Старооскольский городской округ однозначно будет участвовать в программе...».
Таким образом, согласование Советом депутатов проекта постановления Губернатора Белгородской области «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118», предусматривающего установление предельного (максимального) индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе в размере 17,6%, было направлено на создание правовой основы для установления
ОАО «Теплоэнерго» с 01.12.2019 тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения в связи с заключением концессионного соглашения.
Дополнительно Комиссия ФАС России отмечает, что к материалам дела
№ 10/01/15-10/2020 приобщены акты осмотра интернет — сайтов, в том числе официального сайта телеканала «Старый Оскол», на котором 31.07.2019 размещена информация о 27-м заседании Совета депутатов (https://oskoltv.ru/news/sostojalos-27-e-zasedanie-coveta-deputatov-okruga/).
01.08.2019 Губернатором Белгородской области принято постановление № 55-пп «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118».
02.08.2019 Администрацией принято постановление № 2279
«О возможности заключения концессионного соглашения».
Таким образом, Администрация приняла решение о возможности заключения концессионного соглашения на условиях, представленных ОАО «Теплоэнерго», в связи с принятием Губернатором Белгородской области постановления от 01.08.2019 № 55-пп «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118» на основании обращения к Губернатору Белгородской области Совета депутатов, инициированного Администрацией.
Департамент жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области письмом от 08.08.2019 № 14-01/21-1083 (копия письма с приложениями приобщена к материалам дела) уведомил ФАС России о принятом решении об утверждении со второго полугодия 2019 года предельного (максимального) индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе в размере 17,6%, что является превышением индекса по Белгородской области более чем на величину отклонения, утвержденных распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.11.2018 № 2490-р.
Согласно материалам, приложенным к письму Департамента жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области от 08.08.2019 № 14-01/21-1083 основанием для установления предельного индекса, превышающего индекс по Белгородской области более чем на величину отклонения, является соблюдение (установление) долгосрочных тарифов и долгосрочных параметров регулирования тарифов, установленных в рамках планируемого к заключению концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго» в отношении централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в собственности Старооскольского городского округа3.
Таким образом, из анализа совокупных и последовательных действий ОАО «Теплоэнерго» (подача Предложения, предполагающего рост тарифов во втором полугодии 2019 года, значительно превышающий пороговое значение, установленное постановлением Губернатора Белгородской области от 14.12.2018 № 118 «О предельных (максимальных) индексах изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в муниципальных образованиях Белгородской области на 2019-2023 годы»), Администрации (реализация Плана мероприятий, инициирование обращения Совета депутатов к Губернатору Белгородской области), Совета депутатов (обращения Совета депутатов к Губернатору Белгородской области и согласование проекта постановления Губернатора Белгородской области «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области
от 14 декабря 2018 года № 118», предусматривающего установление предельного (максимального) индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе в размере 17,6%) Комиссия ФАС России констатировала факт наличия направленности согласованной воли
ОАО «Теплоэнерго», Администрации и Совета депутатов в увеличении тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения посредством заключения соглашения с ОАО «Теплоэнерго».
При этом Комиссия ФАС России отмечает, что установить тарифы с 01.12.2019 возможно было только для ОАО «Теплоэнерго» и при условии заключения концессионного соглашения с обществом без проведения торгов. Наличие заявок от иных потенциальных инвесторов предполагает заключение концессионного соглашения на конкурсной основе, процедура которой в рассматриваемом в рамках дела случае завершилась бы не ранее 2020 года, что лишило бы возможности установления победителю конкурса тарифа с 01.12.2019.
Так, в соответствии с частью 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях уполномоченный орган, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.
В случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым Законом о концессионных соглашениях к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 данной статьи, уполномоченный орган обязан разместить данную информацию на официальном сайте. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном Законом о концессионных соглашениях (часть 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В соответствии с Законом о концессионных соглашениях Департаментом 07.08.2019 на официальном сайте размещено Предложение ОАО «Теплоэнерго», в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на условиях, определенных в Предложении, а также постановление администрации Старооскольского городского округа от 02.08.2019 № 2279 «О возможности заключения концессионного соглашения» (сообщение № 070819/0022123/01 от 09.08.2019 — дата официальной публикации на сайте torgi.gov.ru)
29.08.2019 в период приема заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на условиях, указанных в Предложении о заключении концессионного соглашения ОАО «Теплоэнерго», выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, в адрес Департамента поступила заявка ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения.
11.09.2019 в период приема заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на условиях, указанных в предложении о заключении концессионного соглашения ОАО «Теплоэнерго», выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, в адрес Департамента поступила заявка ООО «НОВОГОР-Прикамье» о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения.
Таким образом, за 14 дней до даты окончания приема заявок (25.09.2019) уже поступило две заявки от иных потенциальных концессионеров, желающих принять участие в конкурсе, -
ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» и ООО «НОВОГОР-Прикамье», что обязывало Администрацию осуществить действия, предусмотренные частью 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, а именно: разместить информацию о поступивших заявках о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения и осуществить заключение концессионного соглашения на конкурсной основе в порядке, установленном Законом о концессионном соглашении.
Однако процедура заключения концессионного соглашения по инициативе ОАО «Теплоэнерго» была полностью прекращена.
Комиссией ФАС России по данному факту следующие обстоятельства.
В соответствии с пунктом 18 части 2 статьи 30 Устава Старооскольского городского округа (далее - Устав) дача согласия на заключение органами и должностными лицами местного самоуправления Старооскольского городского округа договоров на сумму, превышающую уровень, установленный Советом депутатов, а также договоров с субъектами Российской Федерации независимо от суммы этих договоров, относится к полномочиям Совета депутатов.
Решением Совета депутатов от 25.06.2014 № 203 «Об установлении суммы, при превышении которой заключение договоров органами и должностными лицами местного самоуправления осуществляется с согласия Совета депутатов» (далее — Решение № 203) установлено, что заключение органами и должностными лицами местного самоуправления Старооскольского городского округа договоров с муниципальным имуществом и средствами бюджета Старооскольского городского округа, на сумму свыше 10 000 000 (десяти миллионов) рублей осуществляется с согласия Совета депутатов.
В преамбуле проекта концессионного соглашения, представленного
ОАО «Теплоэнерго», имеется отсылка, что концессионное соглашение заключается «во исполнение решения Совета депутатов Старооскольского городского округа от ____ ___________ 2019 года № ______»4.
Таким решением, по мнению Комиссии ФАС России, могло быть только решение Совета депутатов об одобрении крупной сделки в соответствии с пунктом 18 части 2 статьи 30 Устава и Решением № 203, которое было также предусмотрено пунктом 10 Плана мероприятий.
Администрация письмом от 26.08.2019 № 42-10/4683 на имя Председателя Совета депутатов Согуляк Е.И. предложила внести в повестку дня очередного заседания Совета депутатов Старооскольского городского округа вопрос «О даче согласия на заключение концессионного соглашения».
Вместе с тем на копии указанного письма Администрации, представленной Советом депутатов, стоит штамп регистрации от 08.09.2019 (воскресение) за № 455-01-17. Журналом учета входящей корреспонденции
за 2019 год, представленным Советом депутатов письмом от 27.01.2020
№ 22-01-18, подтверждается, что письмо Администрации от 26.08.2019
№ 42-10/4683 было зарегистрировано Советом депутатов 08.09.2019 за № 455-01-17.
Следовательно, разница между датой исходящего письма Администрации (26.08.2019) и его регистрацией в Совете депутатов (08.09.2019) составляет
14 дней.
Однако Администрация и Совет депутатов находятся по одному адресу:
г. Старый Оскол, ул. Ленина, д. 46/17.
Так, согласно реестру исходящей корреспонденции Администрации
за период с 01.01.2019 по 31.12.2019, представленного Администрацией письмом от 30.12.2020 № 42-01-10/4408, 26 августа 2019 года на имя
Согуляк Е.И. (председатель Совета депутатов) зарегистрировано два исходящих письма:
- № 42-10/4671 «О поощрении»;
- № 42-10/4683 «О проекте решения Совета депутатов СГО».
При этом письмо Администрации от 26.08.2019 № 42-10/4671
«О поощрении» в этот же день (26.08.2019) было зарегистрировано в Совете депутатов за № 443-01-17 с кратким содержанием «Ходатайство о поощрении благодарностью Анпилову З.П. в связи с юбилейной датой» (журнал учета входящей корреспонденции Совета депутатов третьего созыва, представленный Советом депутатов письмом от 27.01.2021 № 22-01-18).
Письмо Администрации от 26.08.2019 № 42-10/4683 «О проекте решения Совета депутатов СГО» было зарегистрировано Советом депутатов только 08.09.2019 за № 455-01-17.
Комиссия ФАС России отмечает, что указанные факты свидетельствуют о том, что письмо Администрации № 42-10/4683 в Совет депутатов было изготовлено в связи с поступлением заявки ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» (29.08.2019).
13.09.2019 на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию было принято решение возвратить проект решения «О даче согласия на заключение концессионного соглашения» субъекту правотворческой инициативы как несоответствующий Уставу Старооскольского городского округа Белгородской области.
Комиссия ФАС России отмечает, что на дату рассмотрения проекта решения «О даче согласия на заключение концессионного соглашения» Совет депутатов мог располагать сведениями о поступивших заявок от иных потенциальных инвесторов, желающих принять участие в конкурсе, - ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» и ООО «НОВОГОР-Прикамье», наличие которых обязывает Администрацию исполнить требования, предусмотренные частью 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, в том числе организовать и провести торги.
Согласно заключению аппарата Совета депутатов Старооскольского городского округа, отраженному в пункте 3 протокола заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию от 13.09.2019 № 26, Администрацией принято решение о возможности заключения концессионного соглашения на условиях, предложенных ОАО «Теплоэнерго» (постановление Администрации от 02.08.2019 № 2279). Указанным постановлением Администрацией начаты мероприятия, направленные на заключение концессионного соглашения, включающий в себя ряд мероприятий:
- размещение на официальном сайте https://torgi.gov.ru Предложения;
- в случае поступления заявок - проведение конкурса;
- в случае отсутствия заявок - заключение концессионного соглашения с ОАО «Теплоэнерго».
Указанный механизм не предусматривает возможность изменения условий передачи имущества по концессионному соглашению. Следовательно, Совет депутатов не может изменить перечень передаваемого имущества и условия, на которых оно будет передано, и может принять решение о дачи согласия только на условиях, предложенных ОАО «Теплоэнерго». Принятие иного решения повлечет изменение предложенных условий, то есть принятие решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях.
В заключении также сделан вывод, что Администрацией нарушена предусмотренная Уставом Старооскольского городского округа процедура, предусматривающая получение согласия Совета депутатов на заключение договоров на сумму, превышающую уровень, установленный Советом депутатов, и предложено рассмотреть вопрос о возврате проекта решения субъекту правотворческой инициативы как несоответствующего Уставу Старооскольского городского округа».
Вместе с тем Комиссия ФАС России отмечает, что ни Уставом Старооскольского городского округа, ни решением Совета депутатов от 25.06.2014 № 203 не установлены порядок и сроки согласования Советом депутатов совершение крупной сделки, а также основания отказа в таком согласовании.
Однако статьей 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации урегулированы правоотношения, связанные с согласием на совершение сделки.
В соответствии с пунктом 1 статьи 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации правила данной статьи применяются, если другое не предусмотрено законом или иным правовым актом.
Согласно пункту 2 статьи 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации если на совершение сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, о своем согласии или об отказе в нем третье лицо или соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу в разумный срок после получения обращения лица, запросившего согласие.
Письмо Администрации от 26.08.2019 № 42-10/4683 по вопросу дачи согласия на заключение концессионного соглашения поступило в Совет депутатов 08.09.2019.
Письмом от 16.09.2019 № 378-01-18 проект решения «О согласовании заключения концессионного соглашения» возвращен Администрации как несоответствующий Уставу Старооскольского городского округа, на основании решения постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию от 13.09.2019.
Таким образом, в нарушение пункта 2 статьи 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации Советом депутатов не сообщено Администрации о своем согласии или об отказе в нем на заключение концессионного соглашения.
Однако еще до принятия Администрацией постановления от 02.08.2019 № 2279 «О возможности заключения концессионного соглашения» председатель Совета депутатов Старооскольского городского округа Согуляк Е.И. отмечал: «...администрация Старооскольского городского округа заключить концессионное соглашение без ведома Совета депутатов Старооскольского городского округа не может, поэтому вопрос остается на контроле в любом случае». (см. пункт 5 протокола от 26.07.2019 двадцать седьмого заседания Совета депутатов).
Также Комиссия ФАС России считает необходимым отметить, что в целях обеспечения легальности сделки при подписании концессионного соглашения субъектом Российской Федерации Администрация до принятия решения, предусмотренного частью 4.4 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, согласовала проект концессионного соглашения, представленный ОАО «Теплоэнерго», с Белгородской областью, являющейся обязательной стороной указанного концессионного соглашения (письмо Администрации от 16.07.2019 № 42-09-02-10/6300; письмо Департамента жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области письмом от 01.08.2019 № 14-01/20-824).
Однако до принятия решения, предусмотренного частью 4.4
статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, Администрация не обратилась в Совет депутатов за одобрением крупной сделки.
При этом Администрация инициировала обращение Совета депутатов к Губернатору Белгородской области и к моменту принятия решения, предусмотренного частью 4.4 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, получила согласование условий концессионного соглашения со стороны Белгородской области, возможность увеличить тарифы в сфере водоснабжения и водоотведения посредством заключения соглашения с ОАО «Теплоэнерго».
В связи с возвратом Советом депутатов проекта решения «О согласовании заключения концессионного соглашения» Администрация постановлением от 17.09.2019 № 2746 признала утратившим силу постановление Администрации от 02.08.2019 № 2279, прекратив процедуру заключения концессионного соглашения в порядке частной инициативы не смотря на наличие как минимум двух заявок хозяйствующих субъектов о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения.
Таким образом, действия и поведение Администрации и Совета депутатов в рамках существующего антиконкурентного соглашения зависели от наличия или отсутствия заявок от иных потенциальных инвесторов, желающих принять участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на условиях, предложенных ОАО «Теплоэнерго».
С учетом изложенного, уход от процедуры проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения в связи с поступлением заявок от иных потенциальных инвесторов заключался в направлении Администрацией проекта решения «О даче согласия на заключение крупной сделки (передача объектов систем холодного водоснабжения и водоотведения по концессионному соглашению) в Совет депутатов и возврате указанного проекта решения без рассмотрения по существу на заседании Совета депутатов.
В связи с отменой постановления Администрации от 02.08.2019 № 2279 «О возможности заключения концессионного соглашения», Предложение
ОАО «Теплоэнерго» о заключении концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения являлось фактически не рассмотренным, поскольку отсутствовало решение, предусмотренное
частью 4.4 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, что привело
к ограничению доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению.
По указанному факту ФАС России было выдано предупреждение
от 12.03.2020 № ИА/19540/20 о прекращении Администрацией действий, содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства.
Вместе с тем уже в рамках рассматриваемого дела Администрация письмом от 10.06.2020 № 42-01-03-10/622 представила письмо
ОАО «Теплоэнерго» № 1867 об отзыве Предложения, направленное 28.08.2019 в адрес Департамента.
В связи с наличием данного письма, по мнению Администрации, требования Предупреждения являются неисполнимыми, поскольку на момент его вынесения Предложение ОАО «Теплоэнерго» было отозвано, соответственно его рассмотрение и принятие какого-либо решения фактически невозможно.
Согласно указанному письму ОАО «Теплоэнерго» на имя заместителя главы администрации городского округа - начальника департамента имущественных и земельных отношений Анпиловой З.П., ОАО «Теплоэнерго» просит считать отозванным предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Старооскольского городского округа № 1398 от 04.07.2019 года, ввиду отказа Общества от заключения концессионного соглашения по причине отсутствия возможности финансового обеспечения по выполнению концессионных мероприятий за счет собственных средств Общества, находящегося в условиях строгого государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения.
В письме от 06.08.2020 № 2682 ОАО «Теплоэнерго» обосновывает причины отзыва предложения о заключении концессионного соглашения
ОАО «Теплоэнерго», согласно которым финансирование концессионных мероприятий планировалось за счет прибыли ОАО «Теплоэнерго». Сезонный характер деятельности ОАО «Теплоэнерго» в сфере теплоснабжения обуславливает снижение объема отгруженной продукции в летний период времени года и до момента наступления нового отопительного периода организация функционирует в убыток, объемы продаж начинают возрастать с сентября-октября месяца. Вместе с тем, в летний период выполнялась обязательная программа ремонтов объектов теплоснабжения с целью подготовки к отопительному осенне-зимнему сезону, требующая больших затрат. Именно в период ремонтов и снижения доходности предприятие работало с отрицательным финансовым результатом.
Однако детальная проработка показала невозможность существенного снижения затрат как прямых, связанных непосредственно с производственным процессом двух юридических лиц, так и косвенных, связанных с общепроизводственными и общехозяйственными расходами предприятий, без наступления финансовых и производственных рисков в деятельности, следовательно, ожидаемая по прогнозу доля прибыли не обеспечивалась.
Вместе с тем Комиссия ФАС России отмечает, что в ходе рассмотрения дела были выявлены факты, косвенно свидетельствующие об изготовлении письма ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 после выдачи Предупреждения в целях его неисполнения Администрацией, а также уклонения от применения мер антимонопольного реагирования в отношении данного органа местного самоуправления.
Определением от 26.06.2020 № 10/54039/20 об отложении рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020 ОАО «Теплоэнерго» необходимо было представить копию журнала исходящей корреспонденции за период с 01.01.2019 по 30.09.2019.
Письмом от 07.07.2020 № 2394 ОАО «Теплоэнерго» представило копию журнала исходящей корреспонденции за период с 01.01.2019 по 30.09.2019, согласно которому письмо Общества в Департамент об отзыве предложения
о заключении концессионного соглашения зарегистрировано 28.08.2019
за № 1867.
Вместе с тем в журнале исходящей корреспонденции 28.08.2019 также зарегистрировано письмо в Управление архитектуры и градостроительства Администрации (далее - Управление) за № 1867/1 о выдаче разрешения на производство земляных работ.
По мнению Комиссии ФАС России, в журнал исходящей корреспонденции ОАО «Теплоэнерго» были внесены исправления с целью присвоения письму ОАО «Теплоэнерго» об отзыве предложения, адресованному в Департамент, регистрационного № 1867 и даты 28.08.2019, изначально присвоенных письму ОАО «Теплоэнерго» в Управление.
В целях сопоставления информации, содержащейся в журнале исходящей корреспонденции ОАО «Теплоэнерго», ФАС России письмом от 30.07.2020
№ ВК/65007/20 в рамках рассматриваемого дела у Управления запрошена копия письма ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867, направленного в Управление по вопросу разрешения на земельные работы с отметкой о регистрации указанного письма Управлением архитектуры и градостроительства (штампом регистрации входящей корреспонденции, датой и номером регистрации).
Управление письмом от 11.08.2020 № 42-04-01-10/1583 представило копию письма ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 о выдаче разрешения на производство земляных работ для ремонта тепловых сетей по адресу: пр-т Комсомольский, ТК-3, к д. № 67, зарегистрированного в Управлении 29.08.2019 рег. № 24-04-01-09/2869.
Таким образом, ОАО «Теплоэнерго» 28.08.2019 направило в Управление письмо за № 1867, а не за № 1867/1, как указано в копии журнала исходящей корреспонденции ОАО «Теплоэнерго» (за период с 01.01.2019 по 30.09.2019, представлено письмом от 07.07.2020 № 2394).
Следовательно, в журнал исходящей корреспонденции
ОАО «Теплоэнерго» вносились исправления: вместо письма от 28.08.2019
№ 1867 в Управление вписано письмо в Департамент об отзыве предложения, а письму в Управление присвоен регистрационный № 1867/1.
Письмо ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 изначально было адресовано начальнику Управления Мещерякову С.В. и содержало в себе просьбу выдачи разрешения на производство земельных работ для ремонта тепловых сетей.
Копия письма ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 о выдаче разрешения на производство земляных работ, представленная Управлением по запросу ФАС России, подтверждает факт исправления ОАО «Теплоэнерго» информации, содержащей в журнале исходящей корреспонденции, в целях присвоения письму ОАО «Теплоэнерго» об отзыве предложения, адресованному в Департамент, даты 28.08.2019 и регистрационного номера
№ 1867.
Кроме того, Комиссией ФАС России установлено, что согласно отметке входящей корреспонденции, Предложение ОАО «Теплоэнерго» зарегистрировано в Департаменте 04.07.2019 за № 42-09-09/2752.
При этом отзыву ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 согласно штампу Департамента также присвоен регистрационный № 42-09-09/2752, но 28.08.2019.
Письмом Департамента от 14.12.2020 № 42-09-02-10/9639 по запросу ФАС России от 10.12.2020 № СП/108378/20 в рамках рассматриваемого дела представлена информация по входящей и исходящей корреспонденции Департамента за период с 01.01.2019 по 31.12.2019.
Согласно представленным копиям страниц системы электронного документооборота во входящей корреспонденции под № 42-09-09/2752 зарегистрировано письмо ОАО «Теплоэнерго» от 04.07.2019 № 1398, т.е. письмо с предложением ОАО «Теплоэнерго» о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Старооскольского городского округа.
Комиссией ФАС России установлено, что Департаментом за 28.08.2019 была зарегистрирована входящая корреспонденция под номерами, начиная
с 42-09-09/3579 по 42-09-09/3593.
При этом входящая корреспонденция от адресата ОАО «Теплоэнерго»
за 28.08.2019 отсутствует.
Таким образом, во входящей корреспонденции Департамента отсутствует письмо ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867, зарегистрированное 28.08.2019 за № 42-09-09/2752.
До выдачи Предупреждения ФАС России были направлены запросы
в адрес Администрации (от 11.11.2019 № ВК/98455/19) и Департамента
(от 11.11.2019 № ВК/98456/19), согласно которым необходимо было представить копии запросов, писем, ответов и иной деловой корреспонденции с ОАО «Теплоэнерго» по вопросу заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Старооскольского городского округа.
Администрация и Департамент ответили об отсутствии запросов, писем, ответов и иной деловой корреспонденции с ОАО «Теплоэнерго» по вопросу заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Старооскольского городского округа (письмо Администрации от 18.11.2019 № 42-10/6443, письмо Департамента от 18.11.2019 № 42-09-02-10/10238).
Однако в рамках рассматриваемого дела Администрацией представлено письмо ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 об отзыве Предложения, направленное в Департамент.
На дату представления Администрацией позиции по исполнению Предупреждения (письмо от 20.03.2020 № 42-06-10/1073, зарегистрировано
в ФАС России 16.06.2020 № 105113/20) письмо ОАО «Теплоэнерго»
от 28.08.2019 № 1867 об отзыве Предложения фактически отсутствовало.
Информация об отзыве ОАО «Теплоэнерго» Предложения отсутствовала и в протоколе заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию от 13.09.2019 № 26, на который Администрация ссылается как на основание аннулирования всех решений, принятых ранее относительно возможности заключения концессионного соглашения путем принятия постановления от 17.09.2019 № 2746 «О признании утратившим силу постановления администрации Старооскольского городского округа Белгородской области от 02.08.2019 № 2279».
С учетом вышеизложенного, материалами рассматриваемого дела подтверждены исправления номеров исходящей корреспонденции за 28.08.2019 в журнале корреспонденции ОАО «Теплоэнерго».
Также Комиссия ФАС России отмечает, что в журнале исходящей корреспонденции ОАО «Теплоэнерго» имеется запись о письме от 23.08.2019
№ 1828 об отзыве предложения, адресованном в Департамент. Указанная запись в журнале исходящей корреспонденции ОАО «Теплоэнерго» также имеет признаки исправления.
По запросу ФАС России от 10.12.2020 № СП/108578/20 Департамент сообщил, что письмо ОАО «Теплоэнерго» от 23.08.2019 № 1828 в Департамент не поступало.
Таким образом, Комиссией ФАС России сделан вывод о том, что письмо ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 об отзыве Предложения, направленного в адрес Департамента, изготовлено с целью отмены Предупреждения ФАС России в судебном порядке, исключения возможности повторного рассмотрения Администрацией Предложения ОАО «Теплоэнерго», а также проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.
Законность Предупреждения ФАС России подтверждена постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 20.11.2020 № 09АП-55061/2020.
Как указано в названном выше постановлении Девятого Арбитражного апелляционного суда наличие поданных в установленном порядке еще двух заявок на участие в объявленном конкурсе обязывало Администрацию в установленном Законом о концессионных соглашениях порядке завершить объявленную процедуру, препятствовало вынесению постановления от 17.09.2019 № 2746 «О признании утратившим силу постановления Администрации от 02.08.2019 № 2279».
В силу требований части 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашений при наличии заявок от иных потенциальных инвесторов, указанных в данной части, заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном Законом о концессионных соглашениях.
В указанном случае наличие отзыва от инициатора заключения концессионного соглашения не влияет на обязанность собственника имущества организовать и провести конкурс на право заключения концессионного соглашения. При проведении конкурса инициатор заключения концессионного соглашения вправе не участвовать в таком конкурсе.
Дополнительно Комиссия ФАС России считает необходимы отметить, что последующие действия Администрации были направлены на финансовое оздоровление МУП «Водоканал» путем использования постановления Губернатора Белгородской области «Об изменении предельного индекса» и решение Совета депутатов Старооскольского городского округа от 26 июля 2019 года № 259, которое было обращено на концессию, на реорганизацию путем слияния муниципального унитарного предприятия «Водоканал» Старооскольского городского округа и муниципального унитарного предприятия «Камелия» Старооскольского городского округа Белгородской области и создании муниципального унитарного предприятия «Старооскольский водоканал».
Постановлением Администрации от 01.10.2019 № 2905 признано утратившим постановление администрации Старооскольского городского округа Белгородской области от 09.01.2019 № 01 «Об утверждении перечня объектов, в отношении которых планируется заключения концессионного соглашения».
Согласно письму Администрации от 30.12.2020 № 42-01-10/4408 причиной отмены постановления от 09.01.2019 № 01 послужило решение, принятое на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию от 13.09.2019, которым Администрации был возвращен проект решения «О даче согласия на заключение концессионного соглашения».
Также 01.10.2019 Администрацией принято постановление № 2897
«О реорганизации в форме слияния муниципального унитарного предприятия «Водоканал» Старооскольского городского округа, муниципального предприятия «Камелия» Старооскольского городского округа Белгородской области и создании муниципального унитарного предприятия «Старооскольский водоканал».
22.10.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись о создании МУП «СТАРООСКОЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» (ОГРН 1193123025369, ИНН 110111657714, юридический адрес: Белгородская область, город Старый Оскол, улица Ватутина, дом 27А) путем реорганизации в форме слияния МУП «ВОДОКАНАЛ» СТАРООСКОЛЬСКОГО ГОРОДСКОГО ОКРУГА (ОГРН 1023102362800, ИНН 3128025484) и МУП «КАМЕЛИЯ» СТАРООСКОЛЬСКОГО ГОРОДСКОГО ОКРУГА (ОГРН 1023102358399, ИНН 3128004692). Учредителем МУП «СТАРООСКОЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» является администрация Старооскольского городского округа, генеральным директором - Гераймович Сергей Леонидович.
Департаментом принято распоряжение от 12.12.2019 № 1748
«О прекращении права хозяйственного ведения МУП «Водоканал» и закреплении на праве хозяйственного ведения за МУП «Старооскольский водоканал» недвижимого и движимого имущества», а также заключен договор от 13.03.2020 № 51/1-хв/нд «О закреплении движимого и недвижимого имущества на праве хозяйственного ведения за муниципальным унитарным предприятием «Старооскольский водоканал».
Также Комиссия ФАС России отмечает, что 12.11.2019 состоялось заседание постоянной комиссии Совета депутатов Старооскольского городского округа по экономическому развитию.
Согласно пункту 2 протокола от 12.11.2019 № 28 на заседании постоянной комиссии Совета депутатов Старооскольского городского округа по экономическому развитию рассматривался вопрос о внесении изменений в решение Совета депутатов Старооскольского городского округа от 26 июля 2019 года № 259.
Согласно данному протоколу представители Администрации и Совета депутатов обсуждали возможность использования постановления Губернатора Белгородской области «Об изменении предельного индекса» и решение Совета депутатов Старооскольского городского округа от 26 июля 2019 года № 259, которое было обращено на концессию, на реорганизацию путем слияния муниципального унитарного предприятия «Водоканал» Старооскольского городского округа и муниципального унитарного предприятия «Камелия» Старооскольского городского округа Белгородской области и создании муниципального унитарного предприятия «Старооскольский водоканал».
По итогам заседания комиссия приняла решение рекомендовать Совету депутатов принять решение «О внесении изменений в решение Совета депутатов Старооскольского городского округа от 26 июля 2019 года № 259».
Согласно пункту 5 протокола от 15.11.2019 № 30 тридцатого заседания Совета депутатов на заседании обсуждался вопрос «О внесении изменений в решение Совета депутатов от 26.07.2019 № 259».
По итогам обсуждения указанного вопроса Советом депутатов принято решение от 15.11.2019 № 308 «О внесении изменений в решение Совета депутатов Старооскольского городского округа от 26 июля 2019 года № 259».
Комиссия ФАС России отмечает, что действия Администрации и Совета депутатов также противоречат Национальному плану развития конкуренции в Российской Федерации на 2018 — 2020 годы, утвержденному Указом Президента Российской Федерации от 21.12.2017 № 618 «Об основных направлениях государственной политики по развитию конкуренции», которым в качестве одного из ключевых показателей развития конкуренции в сфере водоснабжения и водоотведения установлена необходимость сокращения в субъекте Российской Федерации доли полезного отпуска ресурсов, реализуемых государственными и муниципальными унитарными предприятиями, в общем объеме таких ресурсов, реализуемых в субъекте Российской Федерации.
Указанная информация также косвенно свидетельствует о негативных последствиях действий Администрации, Совета депутатов, прекративших процедуру заключения концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения, закрепленных на праве хозяйственного ведения за муниципальным унитарным предприятием.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.
Согласно пункту 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
С учетом изложенного, Комиссия ФАС России отмечает следующее.
Администрацией в рамках реализации антиконкуретного соглашения осуществлен комплекс действий, направленных на передачу прав владения и (или) пользования в отношении муниципальных объектов водоснабжения и водоотведения ОАО «Теплоэнерго», учредителем которого является Департамент, посредством заключения концессионного соглашения.
В частности, Администрацией подготовлены условия концессионного соглашения, инициировано изменение установленного предельного (максимального) индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе в связи с заключением концессионного соглашения, принято решение о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных ОАО «Теплоэнерго» условиях и намеренно не получено одобрение Совета депутатов крупной сделки до принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения.
Однако после поступления заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от иных лиц Администрацией прекращена процедура заключения концессионного соглашения и отменено решение о возможности заключения концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора, в результате чего муниципальные объекты водоснабжения и водоотведения остались в хозяйственном ведении муниципального унитарного предприятия.
Кроме того, Администрацией также принято постановление от 01.10.2019
№ 2905, которым признано утратившим постановление администрации Старооскольского городского округа Белгородской области от 09.01.2019 № 01 «Об утверждении перечня объектов, в отношении которых планируется заключения концессионного соглашения».
Советом депутатов в рамках реализации антиконкурентного соглашения было подготовлено и направлено обращение к Губернатору Белгородской области и в последующем согласован проект постановления Губернатора Белгородской области «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118», предусматривающий установление предельного (максимального) индекса изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в Старооскольском городском округе в размере 17,6% в связи с планируемым заключением с
ОАО «Теплоэнерго» концессионного соглашения, однако после поступления заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения Совет депутатов фактически уклонился от согласования крупной сделки, вернув Администрации проект решения «О согласовании заключения концессионного соглашения» на основании решения постоянной комиссии Совета депутатов от 13.09.2019, на основании чего Администрация прекратила процедуру заключения концессионного соглашения, оставив имущество в хозяйственном ведении муниципального унитарного предприятия.
ОАО «Теплоэнерго» в рамках реализации антиконкурентного соглашения выступило с инициативой заключения концессионного соглашения, фактически подготовленного Администрацией и направленного на финансовое оздоровление МУП «Водоканал» в структуре общества, а также подготовило письмо от 28.08.2019 № 1867 об отзыве Предложения, с целью исключения возможности повторного рассмотрения Администрацией Предложения ОАО «Теплоэнерго», а также проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.
Кроме того, направление ОАО «Теплоэнерго» Предложения, предполагающего рост тарифов во втором полугодии 2019 года, значительно превышающий пороговое значение, установленное постановлением Губернатора Белгородской области от 14.12.2018 № 118 «О предельных (максимальных) индексах изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги в муниципальных образованиях Белгородской области на 2019-2023 годы», косвенно свидетельствует об осведомленности ОАО «Теплоэнерго» об оказании органами местного самоуправления помощи в создании правовой основы для установления ОАО «Теплоэнерго» с 01.12.2019 тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения в связи с заключением концессионного соглашения.
С учетом вышеизложенного, Комиссия ФАС России приходит к выводу о наличии в действиях Администрации, Совета депутатов и ОАО «Теплоэнерго», выразившихся в ограничении доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению иных хозяйствующих субъектов, в том числе ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» и ООО «НОВОГОР-Прикамье», фактов нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.
В части квалификации в действиях Администрации, выразившихся в ограничении (создании препятствий) доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению путем нарушения порядка, предусмотренного частями 4.2 - 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, при рассмотрении предложения ОАО «Теплоэнерго» от 04.07.2019 № 1398 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности Старооскольского городского округа, что привело или могло привести к ограничению, недопущению или устранению конкуренции, признаков нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, Комиссия ФАС России отмечает, что указанные действия Администрации полностью охвачены пунктом 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.
В соответствии со статьей 48.1 Закона о защите конкуренции Комиссией ФАС России было принято заключение об обстоятельствах дела № 10/01/15-10/2020 от 02.02.2021.
В ФАС России поступили пояснения в отношении обстоятельств дела, а также обстоятельств, изложенных в заключении об обстоятельствах дела. Ответчики отрицают совершение нарушения антимонопольного законодательства и приводят следующие доводы.
Администрация считает, что по тексту заключения об обстоятельствах дела нет ссылок на доказательства, (в тексте заключения отсутствует сам термин — доказательства кроме страницы 47) которые свидетельствуют о признаках нарушения Администрацией, ОАО «Теплоэнерго» и Совета депутатов пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.
Комиссией ФАС России проведена оценка совокупности прямых и косвенных доказательств, а также поведения Ответчиков, свидетельствующих о факте достижения Ответчиками антиконкурентного соглашения.
Собранная и указанная выше совокупность доказательств основана
на имеющихся в материалах дела № 10/01/15-10/2020 сведениях и документах,
в связи с чем довод Администрации является несостоятельным.
Администрация в своих пояснениях указывает, что в заключении об обстоятельствах дела имеются факты искажения информации полученной Комиссией ФАС в ходе рассмотрения дела № 10/01/15-10/2020, в следствии чего имеются необоснованные доводы.
Так, Администрация не согласна с доводом Комиссии ФАС России о том, что предупреждение от 12.03.2020 № ИА/19540/20 не было исполнено
в установленный срок, поскольку 23.03.2020 Администрацией в адрес
ФАС России по почте было направлено письмо за № 42-06-10/1073
о рассмотрении предупреждения «О прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства» от 12.03.2020
№ ИА/19540/20, что подтверждается отчётом по отправленной корреспонденции за март 2020 года.
Кроме того, Администрация считает, что дело было возбуждено
ФАС России 20.05.2020, согласно приказа № 481/20 с превышением срока
на 15 дней.
Как ранее указывалось Комиссией ФАС России, письмо Администрации от 20.03.2020 № 42-06-10/1073 было зарегистрировано в ФАС России 16.06.2020 № 105113/20.
При этом в указанном письме отсутствовала информация о выполнении выданного Администрации Предупреждения.
В соответствии с частью 8 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции в случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган обязан принять решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в срок, не превышающий десяти рабочих дней со дня истечения срока, установленного для выполнения предупреждения.
Согласно статье 41.1 Закона о защите конкуренции дело о нарушении антимонопольного законодательства не может быть возбуждено и возбужденное дело подлежит прекращению по истечении трех лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства — со дня окончания нарушения или его обнаружения.
Учитывая, что в действиях Администрации содержались признаки нарушения антимонопольного законодательства, со дня совершения которого не истекло трех лет, ФАС России на основании приказа от 20.05.2020 № 481/20 возбудила дело № 10/01/15-10/2020.
Администрация считает довод Комиссии ФАС России о том, что наличие утвержденного Администрацией Плана мероприятий, предусматривающего разработку и согласование проекта концессионного соглашения, подготовку документации и материалов, в соответствии со статьей 23 и пунктами 1, 4-8,
10-14 части 1 статьи 46 Закона о концессионных соглашениях, могло свидетельствовать о намерениях Администрации организовать и провести конкурс на право заключений концессионного соглашения, непонятным, необоснованным.
Комиссия ФАС России считает указанный довод безосновательным, поскольку Администрация так и не объявила конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов, закрепленных на праве хозяйственного ведения за МУП «Водоканал».
Кроме того, Администрацией также принято постановление от 01.10.2019
№ 2905, которым признано утратившим постановление администрации Старооскольского городского округа Белгородской области от 09.01.2019 № 01 «Об утверждении перечня объектов, в отношении которых планируется заключения концессионного соглашения».
Администрация считает, что протоколы заседаний постоянных комиссий и заседаний Совета депутатов Старооскольского городского округа,
а конкретно высказывание отдельных депутатов и должностных лиц Администрации содержащихся в них не могут быть использованы в качестве информации свидетельствующей о нарушении Администрацией,
ОАО «Теплоэнерго» и Совета депутатов пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции. Данная позиция так же отражена в правовой позиции Совета депутатов.
Указанный довод Администрации является безосновательным, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 45.1 Закона о защите конкуренции под доказательствами по делу о нарушении антимонопольного законодательства понимаются сведения о фактах, которые получены в установленном Законом
о защите конкуренции порядке и на основании которых комиссия устанавливает наличие либо отсутствие нарушения антимонопольного законодательства, обоснованность доводов лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для полного и всестороннего рассмотрения дела.
В качестве доказательств по делу о нарушении антимонопольного законодательства допускаются письменные доказательства и вещественные доказательства, пояснения лиц, участвующих в деле, пояснения лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах, заключения экспертов, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.
Письменными доказательствами по делу о нарушении антимонопольного законодательства являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела, акты, договоры, справки, переписка, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, изготовления копий электронных носителей информации либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам также относятся результаты анализа состояния конкуренции, проведенного в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом.
Комиссия ФАС России отмечает, что протоколы заседаний постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию и заседаний Совета депутатов относятся к письменным доказательствам по делу о нарушении антимонопольного законодательства.
Администрация считает необоснованным довод Комиссии ФАС России
о том, что в ходе рассмотрения дела были выявлены факты, косвенно свидетельствующие об изготовлении письма ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 после выдачи Предупреждения в целях его неисполнения Администрацией, а также уклонения от применения мер антимонопольного реагирования в отношении данного органа местного самоуправления.
Администрация считает, что ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» после подачи 29.08.2019 своей заявки на участие в конкурсе на заключение концессионного соглашения, который впоследствии был отменен 17.09.2019, могло самостоятельно подать в Администрацию свое предложение на заключение концессионного соглашения. Учитывая серьезную заинтересованность, ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» на участие
в конкурсе на заключение концессионного соглашения общество с момента возбуждения дела и по настоящее время с предложением о заключении концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения на территории Старооскольского городского округа в Администрацию не обращалось.
Администрация считает, что данный факт является подтверждением того, что права и интересы ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ»
как потенциального инвестора не нарушены, доступ к товарному рынку ограничен не был.
Комиссия ФАС России считает указанный довод безосновательным, поскольку ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» направило
в Администрацию заявку от 29.08.2019 о готовности принять участие
в конкурсе на право заключения концессионного соглашения на условиях, предложенных ОАО «Теплоэнерго», и Администрации надлежало исполнить обязанность, предусмотренную частью 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, согласно которой уполномоченный орган должен разместить на официальном сайте информацию о поступивших заявках, а заключение концессионного соглашения должно осуществляться на конкурсной основе в порядке, установленном Законом о концессионных соглашениях.
ОАО «Теплоэнерго» не согласно с выводами Комиссия ФАС России о наличии в действиях Администрации, Совета депутатов и ОАО «Теплоэнерго» признаков нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, выразившихся в ограничении доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению иных хозяйствующих субъектов, в том числе ООО «БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ» и ООО «НОВОГОР-Прикамье».
ОАО «Теплоэнерго» считает, что Закон о концессионных соглашениях не содержит запрета на отказ потенциального (возможного) инвестора от заключения концессионного соглашения будь то по итогам конкурса или в случаях, когда конкурс не проводится.
По указанному доводу Комиссия ФАС России отмечает, что Законом о концессионных соглашениях не установлен порядок отзыва лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения предложения о заключении концессионного соглашения.
Вместе с тем в материалах дела содержаться доказательства, что письмо ОАО «Теплоэнерго» от 28.08.2019 № 1867 об отзыве Предложения изготовлено с целью отмены Предупреждения ФАС России в судебном порядке, исключения возможности повторного рассмотрения Администрацией Предложения ОАО «Теплоэнерго», а также проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.
В частности, материалами рассматриваемого дела подтверждены исправления номеров исходящей корреспонденции за 28.08.2019 в журнале корреспонденции ОАО «Теплоэнерго».
Также ОАО «Теплоэнерго» считает несостоятельными доводы Комиссии ФАС, о том, что письмо № 1867 от 28.08.2019 об отзыве Предложения изготовлено с целью отмены Предупреждения ФАС России в судебном порядке, исключения возможности повторного рассмотрения Администрацией Предложения ОАО «Теплоэнерго», а также проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.
По указанному доводу Комиссия ФАС России отмечает, что позиция Комиссии ФАС России нашла отражение в тексте решения.
Совет депутатов в своих пояснениях выражает позицию, что никаких действий, не предусмотренных федеральным законодательством, иными правовыми актами не совершал, все решения приняты строго в рамках действующего законодательства и в пределах компетенции Совета депутатов.
Относительно данного довода Комиссия ФАС России отмечает, что в соответствии с пунктом 18 части 2 статьи 30 Устава Старооскольского городского округа дача согласия на заключение органами и должностными лицами местного самоуправления Старооскольского городского округа договоров на сумму, превышающую уровень, установленный Советом депутатов, а также договоров с субъектами Российской Федерации независимо от суммы этих договоров, относится к полномочиям Совета депутатов.
Решением Совета депутатов от 25.06.2014 № 203 «Об установлении суммы, при превышении которой заключение договоров органами и должностными лицами местного самоуправления осуществляется с согласия Совета депутатов» установлено, что заключение органами и должностными лицами местного самоуправления Старооскольского городского округа договоров с муниципальным имуществом и средствами бюджета Старооскольского городского округа, на сумму свыше 10 000 000 (десяти миллионов) рублей осуществляется с согласия Совета депутатов.
Уставом Старооскольского городского округа, а также решением Совета депутатов от 25.06.2014 № 203 «Об установлении суммы, при превышении которой заключение договоров органами и должностными лицами местного самоуправления осуществляется с согласия Совета депутатов» не установлен порядок дачи Советом депутатов согласия на заключение органами и должностными лицами договоров с муниципальным имуществом и средствами бюджета Старооскольского городского округа, на сумму свыше 10 000 000 (десяти миллионов) рублей.
Статьей 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации регулируются правоотношения, связанные с согласием на совершение сделки.
В соответствии с пунктом 1 статьи 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации правила данной статьи применяются, если другое не предусмотрено законом или иным правовым актом.
Согласно пункту 2 статьи 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации если на совершение сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, о своем согласии или об отказе в нем третье лицо или соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу в разумный срок после получения обращения лица, запросившего согласие.
В Совет депутатов 08.09.2019 поступило письмо Администрации от 26.08.2019 № 42-10/4683 по вопросу дачи согласия на заключение концессионного соглашения.
13.09.2019 на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию рассматривался вопрос о даче согласия на заключение концессионного соглашения (протокол от 13.09.2019 № 26 заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию).
Как следует из заключения аппарата Совета депутатов, указанного в протоколе от 13.09.2019 № 26 заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию «...Совет депутатов не может изменить перечень передаваемого имущества и условия, на которых оно будет передано, и может принять решение о даче согласия только на условиях, предложенных ОАО «Теплоэнерго». Принятие иного решения повлечет изменение предложенных условий, то есть принятие решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях», в связи с чем предложено рассмотреть вопрос о возврате проекта решения о даче согласия на заключение концессионного соглашения субъекту правотворческой инициативы.».
По итогам рассмотрения вопроса постоянная комиссия Совета депутатов по экономическому развитию приняла решение возвратить проект решения
«О даче согласия на заключение концессионного соглашения» субъекту правотворческой инициативы как несоответствующий Уставу Старооскольского городского округа Белгородской области.
Таким образом, в нарушение пункта 2 статьи 157.1 Гражданского кодекса Российской Федерации Советом депутатов не сообщено Администрации
о своем согласии или об отказе в нем на заключение концессионного соглашения.
Кроме того, Комиссия ФАС России отмечает, что частями 1 и 2 статьи 30 Устава Старооскольского городского округа, а также решением Совета депутатов Старооскольского городского округа Белгородской области
от 25.06.2014 № 203 «Об установлении суммы, при превышении которой заключение договоров органами и должностными лицами местного самоуправления осуществляется с согласия Совета депутатов Старооскольского городского округа» не предусмотрены полномочия Совета депутатов на определение условий, на которых будут заключены сделки в отношении имущественных объектов.
Как следует из пояснений Совета депутатов, когда проект решения
«О даче согласия на заключение концессионного соглашения» был внесен в Совет депутатов, в ходе проведения правовой экспертизы, был установлен ряд замечаний по проекту решения, которые представители Совета депутатов обозначили в ходе заседания комиссии 02.02.2021, в том числе:
1. В преамбуле было указано, что концессионное соглашение заключено во исполнение решения Совета депутатов.
2. Проектом концессионного соглашения было предусмотрено не создание объекта, а обеспечение создания объекта. Кроме этого, в проекте концессионного соглашения не было предусмотрено, что конкретно должен сделать концессионер, какие объекты построить, какие реконструировать, модернизировать.
3. Замечания к перечню объектов, планируемых к передаче в рамках концессионного соглашения, в результате чего не была установлена окончательная балансовая стоимость имущества.
Вместе с тем Комиссия ФАС России отмечает, что Советом депутатов не было принято решение об одобрении крупной сделки или об отказе в одобрении крупной сделки при наличии имевшихся замечаний.
Относительно довода Совета депутатов о том, что не ясно, каким образом Совет депутатов, являясь коллегиальным органом, принял решение об участии в антиконкурентном соглашении, Комиссия ФАС России отмечает следующее.
Статьей 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
В соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» структуру органов местного самоуправления составляют представительный орган муниципального образования, глава муниципального образования, местная администрация (исполнительно-распорядительный орган муниципального образования), контрольно-счетный орган муниципального образования, иные органы и выборные должностные лица местного самоуправления, предусмотренные уставом муниципального образования и обладающие собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.
Согласно пункту 1 Устава Старооскольского городского округа Белгородской области от 21.02.2008 № 24 структуру органов местного самоуправления городского округа составляют, в том числе представительный орган Старооскольского городского округа - Совет депутатов Старооскольского городского округа Белгородской области.
В соответствии со статьей 29 Устава Старооскольского городского округа Совет депутатов является представительным органом городского округа и юридическим лицом.
Таким образом, Комиссия ФАС России отмечает, что в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства были рассмотрены действия Совета депутатов как самостоятельного органа местного самоуправления, свидетельствующие о реализации антиконкурентного соглашения, результатом которого явилось ограничение, устранение или недопущение конкуренции на соответствующем товарном рынке.
По этому же основанию Комиссия ФАС России не принимает довод Совета депутатов о том, что не все депутаты принимали участие в голосовании при принятии решений по вопросам, связанным с заключением концессионного соглашения.
Совет депутатов считает, что принятие решения о предоставлении льгот по арендной плате организациям водоснабжения и водоотведения обусловлено объективными причинами, а не наличием какого-то антиконкурентного соглашения.
Комиссия ФАС России считает указанный довод необоснованным, поскольку протокол от 26.06.2019 № 23 заседания постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию, на котором рассматривался вопрос о предоставлении льготы по арендной плате за использование земельных участков, является одним из доказательств, подтверждающих наличие антиконкурентного соглашения.
Решение рекомендовать Совету депутатов принять решение «О предоставлении льготы по арендной плате за использование земельных участков» принималось на заседании постоянной комиссии Совета депутатов по экономическому развитию с учетом информации о планируемом заключении с ОАО «Теплоэнерго» концессионного соглашения, о чем свидетельствует протокол заседаний постоянной комиссии Совета депутатов Старооскольского городского округа по экономическому развитию.
Исследовав материалы дела о нарушении антимонопольного законодательства № 10/01/15-10/2020, а также рассмотрев пояснения, доводы и возражения лиц, участвующих в деле в отношении обстоятельств, изложенных в заключении об обстоятельствах дела, Комиссия ФАС России приходит к выводу об отсутствии оснований прекращения рассмотрения дела.
В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия ФАС России при принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства разрешает вопрос о выдаче предписаний и об их содержании, а также о необходимости осуществления других действий, направленных на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в том числе вопрос о направлении материалов в правоохранительные органы, об обращении в суд, о направлении предложений и рекомендаций в государственные органы или органы местного самоуправления.
Поскольку соглашение было заключено и реализовывалось в 2019 году Комиссия ФАС России приходит к выводу, что к моменту окончания рассмотрения антимонопольного дела ответчики завершили реализацию и участие в соглашении.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 и 2 статьи 49, статьей 50 Федерального закона
от 26.06.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия ФАС России
РЕШИЛА:
-
Признать администрацию Старооскольского городского округа Белгородской области (адрес: 309514, Белгородская обл., г. Старый Оскол,
ул. Ленина, 46/17, ИНН 3128013369, ОГРН 1023102363008),
ОАО «Теплоэнерго» (адрес: 309507, Белгородская обл., г. Старый Оскол,
ул. Ватутина, д. 83, ИНН 3128089632, ОГРН 1123128004724) и Совет депутатов Старооскольского городского округа (адрес: 309514, Белгородская обл.,
г. Старый Оскол, ул. Ленина, д. 46/17, ИНН 3128025981, ОГРН 1023102363019) (далее также - Ответчики) нарушившими пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, что выразилось в заключении и участии в антиконкурентном соглашении, которое привело к ограничению доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению на территории Старооскольского городского округа Белгородской области иных хозяйствующих субъектов. -
Прекратить рассмотрение дела № 10/01/15-10/2020 по признакам
нарушения администрацией Старооскольского городского округа Белгородской
области (адрес: 309514, Белгородская обл., г. Старый Оскол, ул. Ленина, 46/17, ИНН 3128013369, ОГРН 1023102363008) части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившиеся в ограничении (создании препятствий) доступа на рынок оказания услуг по водоснабжению и водоотведению путем нарушения порядка, предусмотренного частями 4.2 – 4.10 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», при рассмотрении предложения ОАО «Теплоэнерго» от 04.07.2019 № 1398 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов, находящихся в муниципальной собственности Старооскольского городского округа, что привело или могло привести к ограничению, недопущению или устранению конкуренции, в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых Комиссией ФАС России действиях. Указанные действия администрации Старооскольского городского округа Белгородской области полностью охвачены пунктом 4 статьи 16 Закона
о защите конкуренции. -
Предписаний об устранении нарушения антимонопольного законодательства по факту заключения и реализации запрещенного соглашения Ответчикам не выдавать.
-
Передать решение по делу № 10/01/15-10/2020 о нарушении
антимонопольного законодательства должностному лицу для рассмотрения
вопроса о привлечении Ответчиков к административной ответственности.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
1Письмо Департамента жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области от 08.08.2019
№ 14-01/21-1083; предписание ФАС России Губернатору Белгородской области от 17.10.2019
№ ИА/90666/19 об устранении нарушения порядка утверждения предельных индексов при принятии постановления Губернатора Белгородской области от 01.08.2019 № 55; письмо Губернатора Белгородской области от 06.12.2019 № 1/12-8102; постановление Губернатора Белгородской области от 01.08.2019 «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118» признаны утратившими силу.
2 В приложении № 4 к проекту концессионного соглашения ОАО «Теплоэнерго» дополнительно заполнены столбцы, в которых содержится информация по арендной плате, а также документам-основаниям установления арендной платы. В приложении № 6 к проекту концессионного соглашения ОАО «Теплоэнерго» пункты 3.1, 3.2 исключены, в пункт 4 внесены изменения, пункт 5 исключен. В приложении № 7 к проекту концессионного соглашения ОАО «Теплоэнерго» в пункты 1 и 2 внесены изменения. В приложение № 9 к проекту концессионного соглашения ОАО «Теплоэнерго» внесены изменения.
3 Губернатору Белгородской области выдано предписание ФАС России от 17.10.2019 № ИА/90666/19 устранить нарушения порядка утверждения предельных индексов при принятии постановления Губернатора Белгородской области от 01.08.2019 № 55. В соответствии с письмом Губернатора Белгородской области от 06.12.2019 № 1/12-2102 постановление Губернатора Белгородской области от 01.08.2019 «О внесении изменений в постановление Губернатора Белгородской области от 14 декабря 2018 года № 118» признаны утратившими силу. Приобщены к материалам дела.
4В данном абзаце текст приведен в соответствии с проектом концессионного соглашения.