База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ №189-ФАС22-Р/11-14

23 декабря 2014 г.                                                                                                                   г. Барнаул

Резолютивная часть решения объявлена 18 декабря 2014 года.

Решение изготовлено в полном объеме 23 декабря 2014 года.

Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии:

С <…>

члены Комиссии:

Б<…>

Ч<…>

рассмотрев дело №189-ФАС22-Р/11-14 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения посредством СМС-сообщений на мобильный телефон <…> рекламы с признаками нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе»,

в отсутствии лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе:

- ИП Мишкурова (уведомлен надлежащим образом),

-ООО «Прометей» (уведомлено надлежащим образом),

в отсутствии заинтересованных лиц:

-ЗАО «Астрахань GSM»,

-ОАО «СМАРТС»,

в отсутствии заявителя,

УСТАНОВИЛА:

ИП Мишкуров и ООО «Прометей» своевременно и надлежащим образом извещены о дате, времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии с п.30 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006г. № 508, не является препятствием для рассмотрения дела отсутствие сторон, если имеются данные о своевременном извещении о времени и месте рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или указанное ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.

ИП Мишкуров, ООО «Прометей», ЗАО «Астрахань GSM», ОАО «СМАРТС» на заседание Комиссии не явились.

На основании изложенного Комиссией принято решение о рассмотрении дела в отсутствии ИП Мишкурова, ООО «Прометей», ЗАО «Астрахань GSM», ОАО «СМАРТС».          

Комиссия Алтайского краевого УФАС России, исследовав материалы дела, пришла к следующим выводам.

В управление Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю поступили заявления гражданина, направленные через электронную почту ФАС России,  о  распространении  посредством СМС-сообщений на мобильный телефон номер <…> (сотовый оператор ОАО «Мегафон») рекламной информации, в которой усматриваются признаки нарушения ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13 марта 2006г. №38-ФЗ «О рекламе».  Сообщения содержат следующую рекламную информацию:

-«Taxi 22-22-22. Быстро и недорого» (08.02.2014г. 19:13 мск). СМС-центр <…> (далее - сообщение 1);

-«Мебель СБС: Бесплатный сервис, рассрочка без переплат! <…>» (06.02.2014г. 16:53 мск) СМС-центр <…> (далее - сообщение 2);

-«Деньги быстро! Любая сумма! Звони по тел. <…>» (07.02.2014г. 09:03) СМС-центр <…> (далее - сообщение 3);

-«Деньги быстро! Любая сумма! Звони по тел. <…>» (05.02.2014г. 16:49) СМС-центр <…> (далее - сообщение 4).          

20.11.2014г. было возбуждено дело по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе в отношении ООО «Прометей». 26.11.2014г. Комиссия определила отложить рассмотрение дела и признать лицами, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства РФ о рекламе - ИП Мишкурова, ООО «Прометей».

На основании ст.3 Федерального закона «О рекламе», реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Распространяемая посредством СМС-сообщений рекламная информация соответствует легальному определению понятия «реклама». 

Согласно ст. 18 Федерального закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Заявитель указывает, что не давал согласия на получение посредством СМС-сообщений рассматриваемой рекламы.

На запрос антимонопольного органа ОАО «МегаФон» сообщило, что номера СМС-центров, с которых были отправлены сообщения, принадлежат ОАО «СМАРТС». ОАО «СМАРТС» пояснило, что сообщения 1 и 2 отправлены ООО «Прометей» в рамках договора №01-02-04-826 от 01.10.2013г., заключенного между ОАО «СМАРТС» (Исполнитель) и ООО «Прометей» (Заказчик). В соответствии с п.2.1 договора Исполнитель обязуется предоставлять услуги по конвертированию телематических протоколов, используемых Заказчиком для отправки СМС-сообщений, в протоколы сетей подвижной связи с необходимым уровнем качества, а также обеспечить учет объема предоставляемых услуг. Согласно п.2.2 договора Исполнитель обязуется обеспечить функционирование Комплекса Исполнителя. Комплекс Исполнителя-совокупность аппаратно-программных средств Исполнителя, обеспечивающих конвертирование телематических протоколов, используемых Заказчиком для отправки СМС-сообщений, в протоколы сетей подвижной связи. Комплекс Заказчика - совокупность аппаратно-программных средств Заказчика, позволяющих формировать и отправлять СМС-сообщения абонентам с использованием услуг Исполнителя, отслеживать их статус, а также получать от Исполнителя информацию, связанную с оказанием услуг. В соответствии с п.3.2.2 договора Заказчик обязан не использовать свой Комплекс и Комплекс Исполнителя для организации СПАМА (рассылка абонентам СМС-сообщений рекламного и/или иного содержания, которая осуществлена без предварительного согласия абонентов, которым она адресована). Согласно п.3.2.3 договора заказчик обязан получить предварительное письменное согласие от абонента, на абонентский номер которого будет проводиться отправка СМС-сообщений с информацией Заказчика.

Сообщения 3 и 4, согласно пояснениям ОАО «СМАРТС», отправлены через СМС-центр ЗАО «Астрахань-GSM». ЗАО «Астрахань-GSM» сообщило, что сообщения направлены ООО «Прометей» согласно договору №06-02-02/184 от 26.08.2013г., заключенному между ЗАО «Астрахань-GSM» (Исполнитель) и ООО «Прометей» (Заказчик). В соответствии с п.1.1 договора Исполнитель оказывает Заказчику обеспечение круглосуточного доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке СМС сообщений в течение определенного периода. Согласно п.2.1.5 договора Заказчик обязан не использовать выделенные каналы оборудования, установленные у Исполнителя, для организации СПАМА.

На определение о возбуждении дела ООО «Прометей» пояснило, что предоставляет каналы для подключения к операторам для рассылки СМС-сообщений. Заказчики сами определяют текст для рассылки и абонентов, которым отправляются сообщения. Ответственность за получение согласия абонента несет заказчик. Заказчиком рассматриваемых сообщений является ИП Мишкуров согласно договору №2407/2013 от 01.09.2013г., заключенному с ООО «Прометей». В соответствии с п.3.2.3 договора заказчик обязан в обязательном порядке получить от адресата (абонента), согласие на получение СМС-сообщений.

ИП Мишкуров документов по делу не представил.

Таким образом, из представленных документов следует, что сообщения отправлены  в рамках договорных отношений между ООО «Прометей» и ИП Мишкуровым. ИП Мишкуров осуществляет формирование базы абонентов, получает письменные согласия, формирует текст сообщений и осуществляет СМС-рассылку. Рассылка СМС-сообщений осуществляется посредством технической поддержки ООО «Прометей».

Согласие заявителя на получение посредством СМС-сообщений рассматриваемой рекламной информации в антимонопольный орган не представлено. Следовательно, данные сообщения распространены с нарушением ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе».

Согласно п.4 ст.3 Федерального закона «О рекламе» ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно ст.38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе» несет  рекламораспространитель.

Согласно п.7 ст.3 Федерального закона «О рекламе», рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В соответствии с представленными документами, распространителем рассматриваемой рекламы является ИП Мишкуров <…>.

Согласно ч.2 ст.33 Федерального закона «О рекламе», антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе выдается виновному в нарушении лицу, а также участвующим в рассмотрении дела заинтересованным лицам, причастным к распространению ненадлежащей рекламы и способным прекратить ее распространение.

ООО «Прометей» способно прекратить рассылку СМС-сообщений на номер заявителя.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать рекламу

-«Taxi 22-22-22. Быстро и недорого»;

-«Мебель СБС: Бесплатный сервис, рассрочка без переплат! <…>»;

-«Деньги быстро! Любая сумма! Звони по тел. <…>»;

-«Деньги быстро! Любая сумма! Звони по тел. <…>»,

 распространенную посредством СМС-сообщений на абонентский номер заявителя <…>, ненадлежащей.

2. Признать рекламораспространителя ИП Мишкурова нарушившим требования ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе».
3. Выдать ИП Мишкурову предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
4. Выдать ООО «Прометей» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе, как лицу, способному устранить правонарушение.

 

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

 

Председатель Комиссии                                                                                                       С<…>

Члены Комиссии                                                                                                                    Б<…>

                                                                                                                                              Ч<…>

ПРЕДПИСАНИЕ  №277

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

23 декабря 2014г.                                                                                      г. Барнаул

Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Председатель:  

С<…>

члены Комиссии:

Б<…>

Ч<…>

на основании своего решения от 23 декабря 2014г. по делу №189-ФАС22-Р/11-14 о признании ненадлежащей рекламы, распространенной на мобильный телефон номер <…>, поскольку при ее распространении нарушены требования ч.1 ст.18 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

1. ИП Мишкурову в пятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: прекратить распространение рекламы посредством смс-рассылки абоненту телефона номер <…> без получения предварительного согласия абонента.

2. ИП Мишкурову представить в управление Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 30 декабря 2014 года.

Ответственность за невыполнение в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе предусмотрена пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председатель Комиссии                                                                С<…>

Члены Комиссии                                                                            Б<…>

                                                                                                      Ч<…>

ПРЕДПИСАНИЕ  №278

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

 

23 декабря 2014г.                                                                                      г. Барнаул

 

Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Председатель:  

 С<…>

члены Комиссии:

Б<…>

Ч<…>       

на основании своего решения от 23 декабря 2014г. по делу №189-ФАС22-Р/11-14 о признании ненадлежащей рекламы, распространенной на мобильный телефон номер <…>, поскольку при ее распространении нарушены требования ч.1 ст.18 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

1. ООО «Прометей» в пятидневный срок со дня получения предписания, как лицу способному прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществить действия, способствующие прекращению распространения ИП Мишкуровым смс-сообщений рекламного характера на абонентский номер заявителя <…> без получения предварительного согласия абонента.

2. ООО «Прометей» представить в управление Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 30 декабря 2014 года.

Ответственность за невыполнение в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе предусмотрена пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председатель Комиссии                                                                С<…>

 

Члены Комиссии                                                                           Б<…>

                                                                                                     Ч<…>