База решений
и правовых актов

ИП Ч<...>

Бадаева ул.,

г.Санкт-Петербург, 193318

Управляющей компании

ОАО «Теле2-Санкт-Петербург» ООО «Т2Мобайл»

Киевское шоссе 22-й километр домовладение 6, строение 1

поселение Московский

г. Москва, 108811

Дорога Торфяная ул., 7, лит Ф

г.Санкт-Петербург, 197347

Заявителю

РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ № 022/05/18-241/2019

Решение принято 06 июня 2019 года

Решение изготовлено в полном объеме 13 июня 2019 года г.Барнаул

Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии:

К<...> – заместитель руководителя управления,

члены Комиссии:

Б<...>– начальник отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы,

Б<...>– главный специалист-эксперт отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы,

рассмотрев дело № 022/05/18-241/2019 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения на мобильный телефон заявителя нежелательной смс-рекламы, в которой усматриваются признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»,

в отсутствии заявителя (извещен надлежащим образом),

в отсутствии представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, ИП Ч<...> (извещена надлежащим образом),

в отсутствии представителя заинтересованного лица – ОАО «Теле2-Санкт-Петербург» (извещено надлежащим образом),

УСТАНОВИЛА:

21 декабря 2018 года в управление Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю поступило заявление гражданина РФ З<...>. о получении 20 декабря 2018 года в 12:30 на номер <...> (921)647<...> с буквенного номера «planetaf.ru» через смс-центр: +79043490004 нежелательного смс-сообщения: «Скидки до 50%! Ночь распродаж в Планете Фейерверков! 21.12.2018 с 20:00 до 0:00 +7(812)703-38-38 https:// planetaf.ru/».

Заявитель, обращаясь в антимонопольный орган, указывает, что согласия на получение указанной смс-рассылки не давал, что явилось основанием для возбуждения антимонопольным органом дела по признакам нарушения законодательства о рекламе.

Заявитель, надлежащим образом извещенный о дате, времени и месте рассмотрения дела, на его рассмотрение не явился; ИП Ч<...> и ОАО «Теле2-Санкт-Петербург» явку своих представителей в заседание Комиссии не обеспечили, о дате, времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом; ОАО «Теле2-Санкт-Петербург» заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя Общества по причине территориальной отдаленности. В силу пункта 30 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, указанные обстоятельства не препятствуют рассмотрению дела в отсутствие указанных лиц.

Комиссия, изучив материалы дела и исследовав доказательства по делу, дав им надлежащую оценку, приходит к следующим выводам.

Согласно статье 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Заявитель указывает, что на получение смс-рекламы ««Скидки до 50%! Ночь распродаж в Планете Фейерверков! 21.12.2018 с 20:00 до 0:00 +7(812)703-38-38 https:// planetaf.ru/» согласия не давал.

Сообщение получено заявителем 20 декабря 2018 года в 12:30 с буквенного номера «planetaf.ru» через смс-центр: +79043490004.

В соответствии с выпиской из реестра Российской системы и плана нумерации номер смс-центра +7(904)349-00-04 относится к номерной емкости ООО «Т2 Мобайл», Ростовская область.

По информации, предоставленной ООО «Т2 Мобайл», направление смс-сообщения абоненту +7(921)647<...> от отправителя «planetaf.ru» осуществлено ООО «ДЭНИ КОЛЛ» в рамках договорных отношений (договор № 389/SMS-BULK от 01.08.2016г.)

В соответствии с пунктом 3.2.8 указанного договора и дополнительного соглашения № 3 от 01.03.2018г. ООО «ДЭНИ КОЛЛ» обязуется инициировать смс-рассылки с соответствующим сервисом только в отношении тех абонентов исполнителей, которые выразили ООО «ДЭНИ КОЛЛ» или его клиентам свое согласие на получение такого сервиса, путем совершения действий, однозначно идентифицирующих таких абонентов и позволяющих достоверно установить их волеизъявление.

ООО «Т2 Мобайл» предоставлена информация о том, что 11 марта 2016 года абонентский номер <...> (921)647<...>, находящийся в пользовании у З<...>, был переведен по процедуре MNP с сохранением номера в сеть ОАО «Теле2-Санкт-Петербург» из сети ПАО «Мегафон». Заключая договор связи, абонент выразил отказ от получения рекламы по сетям связи, о чем свидетельствует соответствующая отметка в договоре.

Факт получения 20.12.2018г. заявителем рассматриваемого смс-сообщения подтверждается детализацией о телефонных соединениях, предоставленной Оператором связи.

Из представленных представителем Санкт-Петербургского филиала ООО «Т2Мобайл» пояснений, следует, что Общество не является ни рекламораспространителем, ни рекламопроизводителем рассматриваемой рекламы. При оказании услуги по передаче коротких текстовых сообщений оператор связи не располагает сведениями о том, какая именно информация (рекламная или личного характера) включена отправителем в смс-сообщение и будет передана получателю. При этом услуга передачи смс-сообщений отнесена к услугам связи, а, следовательно, при ее оказании оператор связи не вправе отказывать в предоставлении услуги, обязан обеспечить абоненту и (или) пользователю возможность пользования услугами телефонной связи 24 часа в сутки; обязан обеспечить соблюдение тайны связи.

Из представленных ООО «ДЭНИ КОЛЛ» документов и материалов следует, что Общество не является заказчиком и рекламораспространителем рассматриваемой рассылки. Между Обществом и ООО «ДЕВИНО ТЕЛЕКОМ» заключен партнерский договор № ДП/SMS-5/01122017 от 01.12.2017г., в соответствии с которым ООО «ДЭНИ КОЛЛ» оказывает услуги по предоставлению исключительно технической возможности для рассылки SMS-сообщений. Условия договора содержат указание на то, что распространение рекламы посредством технической возможности исполнителя без предварительного согласия абонента несет заказчик.

Из договора следует, что заказчик (ООО «ДЕВИНО ТЕЛЕКОМ») гарантирует, что все смс-сообщения, отправляемые в рамках договора не являются СПАМом, по своему содержанию полностью соответствуют нормам действующего законодательства, в том числе законодательству о рекламе.

Согласно пункту 4.5 договора, заказчик самостоятельно формирует смс-сообщения, инициирует отправку смс-сообщений и HLR-запросов, производит выбор конкретных настроек и опций оказания услуг и совершает другие действия в рамках оказания исполнителем услуг по договору.

ООО «ДЕВИНО ТЕЛЕКОМ» по запросу ООО «ДЭНИ КОЛЛ» предоставлено согласие абонента +7(921)647<...> на получение рекламы, выраженное последним при заполнении анкеты владельца дисконтной карты «Планета фейерверков».

Однако, антимонопольный орган, изучив представленную анкету, установил, что она заполнена 04 сентября 2015 года гражданином Ж<...>, указавшим в качестве контактных данных, по которым возможна отправка смс-сообщений, номер телефона +7(921)647<...>, принадлежащий в настоящее время абоненту, являющемуся заявителем по настоящему делу.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» абонент – это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

ООО «ДЕВИНО ТЕЛЕКОМ» указано, что рекламораспространителем указанного смс-сообщения является ИП Л<...>, г.Санкт-Петербург на основании договора № ДТ-А/026161 от 15.03.2017г.

В рамках указанного договора ООО «ДЕВИНО ТЕЛЕКОМ» предоставляет ИП Л<...> техническую возможность отправки смс-сообщений через программу для ЭВМ «DEVINO Platform». Индивидуальный предприниматель осуществляет формирование базы абонентов, получает письменные согласия абонентов, формирует текст сообщений и делает рассылку самостоятельно.

ИП Л<...> предоставлены документы и материалы, в соответствии с которыми отправителем смс-сообщения «Скидки до 50%! Ночь распродаж в Планете Фейерверков! 21.12.2018 с 20:00 до 0:00 +7(812)703-38-38 https:// planetaf.ru/» на номер телефона гр.З<...> является ИП Ч<...>, г.Санкт-Петербург.

Между ИП Л<...> и ИП Ч<...> заключен договор №72_ИП_18 от 06.12.2018г., согласно которому ИП Л<...> предоставляет последней программную возможность отправки смс-сообщений через платформу «MEDIARIK Platform».

Таким образом, рекламораспространителем рассматриваемой смс-рассылки является ИП Ч<...>, 193318, г.Санкт-Петербург, ИНН 780159098889.

На основании пункта 3.2.2 договора заказчик обязан получить от абонента письменное согласие на получение смс-сообщений.

Однако из материалов дела следует, что гр. З<...> согласия на получение рассматриваемого смс-сообщения не давал, что подтверждается его письменными пояснениями.

ИП Ч<...> во исполнение определения о возбуждении дела представлены письменные пояснения, согласно которым в ее распоряжении помимо предоставленной ранее анкеты, подписанной 04.09.2015г. гр. Ж<...>, иных согласий на получение смс-рекламы не имеется. О том, что номер телефона +7(921)647<...> перешел в пользование другого абонента, она не была поставлена в известность, в связи с чем у нее не имелось обязанности по получению согласия от нового абонента; считает, что в ее действиях признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, отсутствуют.

Данные обстоятельства указывают на распространение на абонентский номер заявителя +7(921)647<...> ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», рекламы «Скидки до 50%! Ночь распродаж в Планете Фейерверков! 21.12.2018 с 20:00 до 0:00 +7(812)703-38-38 https:// planetaf.ru/».

Согласно статье 38 настоящего Федерального закона, ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» несет рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Рекламораспространителем рассматриваемой рекламной информации является ИП Ч<...>.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать ненадлежащей рекламу «Скидки до 50%! Ночь распродаж в Планете Фейерверков! 21.12.2018 с 20:00 до 0:00 +7(812)703-38-38 https:// planetaf.ru/», распространенную на абонентский номер заявителя +7(921)647<...> посредством смс-сообщения с буквенного номера «planetaf.ru» через смс-центр: +79043490004, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе».

2. Выдать ИП Ч<...>предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Не передавать материалы дела уполномоченному должностному лицу Алтайского краевого УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, по причине отсутствия в действиях ИП Ч<...> признаков состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии К<...>

Члены Комиссии (на момент подписания решения находится в отпуске) Б<...>

Б<...>