База решений
и правовых актов

ООО «АПЗ Новая жизнь»

453130, Республика Башкортостан,

г. Стерлитамак, ул. Мира, ВЛД 1б,

офис 102

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о вынесении предупреждения по делу

об административном правонарушении № 002/04/14.3-154/2022

21.02.2022 года

г. Уфа, ул. Пушкина, д. 95

Я, заместитель руководителя Башкортостанского УФАС России – начальник отдела взаимодействия с государственными органами, аналитической работы и рекламы <…>, рассмотрев материалы дела № 002/05/18-2033/2021 по нарушению законодательства Российской Федерации «О рекламе» и материалы административного дела № 002/04/14.3-154/2022 в отношении ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507, юридический адрес: г. Стерлитамак, ул. Мира, ВЛД 1б, офис 102) (права и обязанности разъяснены).

УСТАНОВИЛ:

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (УФАС по РБ) поступило обращение физического лица о признаках нарушения, по мнению заявителя, требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

В своём обращении заявитель сообщил, что 27.07.2021 года в 08:34 получил на телефонный номер <…> нежелательное смс-сообщение от абонента с буквенным обозначением «Newlife» следующего содержания:

«Пройдите тест и мы погасим ваши долги: https://goo.su/6S98».

В рамках рассмотрения поступившего заявления, УФАС по РБ был подготовлен и направлен запрос в адрес оператора связи (ПАО «МТС») для получения сведений (документов и материалов) подтверждающих факт поступления смс-сообщения заявителю в указанное время и дату от указанного лица, принадлежность абонентского номера   заявителю, а также информацию о владельце номера телефона буквенного обозначения «Newlife».

ПАО «МТС» посредством электронной почты представлен ответ на запрос антимонопольного органа (вх. № 14527 от 27.08.2021 и вх. № 16870 от 05.10.2021). Оператор связи подтвердил факт принадлежности абонентского номера   заявителю, а также факт поступления смс-сообщения в указанное время и дату от указанного лица. Кроме этого, оператор связи также сообщил, что указанное смс сообщение было отправлено заказчиком рассылки ООО «СМС Трафик» (ОГРН: 1057746117384, ИНН: 7705642257) на основании договора от 12.12.2017 года. Условиями данного договора предусмотрено, в частности следующее:

- пункт 3.3.3 Договора – заказчик рассылки (ООО «СМС Трафик») до начала оказания услуги рассылки обязан получить от пользователей предварительное согласие на получение пользователями sms-сообщений путем регистрации пользователя в информационных системах заказчика рассылки.

- пункт 3.3.16 Договора - заказчик рассылки (ООО «СМС Трафик») до начала оказания услуги рассылки принимает на себя обязательство обеспечить наличие согласий от Пользователей на получение ими коротких текстовых сообщений – рассылки по сети подвижной радиотелефонной связи (п.22.1 ст. 2 ФЗ «О связи»), при необходимости получить иные согласия от пользователей, которые требуются оформлять надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством.

В свою очередь, ООО «СМС Трафик» на запрос антимонопольного органа были представлены сведения (документы и материалы) (вх. № 15843 от 17.09.2021, электронная почта) из которых следует, что инициатором данной рассылки выступило ПАО «ВымпелКом» в соответствии с договором № 430/18 от 2018 года. Также Общество сообщило следующее:

- «в адрес контрагента был направлен запрос о предоставлении согласия абонента на рассылку, в ответ на который были получены разъяснения, в соответствии с которыми абонент выразил согласие на рассылку по средствам набора соответствующей комбинации (цифры 1) при голосовом роботизированном обзвоне. ПАО «ВымпелКом» предоставили аудиозапись разговора и отчет, из которого прослеживается данный факт набора комбинации. Для получения аудиозаписи, предлагаем обратиться к заказчику рассылки – ПАО «ВымпелКом».

УФАС по РБ был подготовлен и направлен запрос в адрес ПАО «ВымпелКом», однако, запрашиваемые сведения (документы и материалы) по состоянию на 07.10.2021 года Обществом не представлены.

По результатам анализа сведений полученных в рамках рассмотрения заявления установлено, что рекламораспространителем данной рекламы выступило ПАО «ВымпелКом» (ОГРН: 1027700166636, ИНН:7713076301). На момент возбуждения дела ПАО «ВымпелКом» не были представлены доказательства того, что данное смс-сообщение поступило абоненту с его предварительного согласия, следовательно, данная реклама имеет признаки нарушения части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

07.10.2021 года УФАС по РБ возбуждено дело № 002/05/18-2033/2021 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. К участию в деле привлечены:

• Заявитель:

- вх. № 13039 от 09.08.2021.

• Лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе;

–рекламораспространитель - ПАО «ВымпелКом» (ОГРН: 1027700166636, ИНН:7713076301).

Рассмотрение дела назначено на 28.10.2021 года.

27.10.2021 года от заявителя поступило согласие на обработку персональных данных (вх. № 18077, электронная почта).

28.10.2021 года от ПАО «ВымпелКом» поступило ходатайство (вх. № 18131, электронная почта) об отложении рассмотрения дела для предоставления необходимых сведений (документов и материалов).

Поступившее ходатайство удовлетворено.

28.10.2021 года Комиссия Башкортостанского УФАС России определила:

1. продлить срок рассмотрения дела № 002/05/18-2033/2021.

2. отложить рассмотрение дела на другую дату – 17.11.2021 года.

17.11.2021 года на заседании Комиссии по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе представитель ПАО «ВымпелКом» не присутствовал. Запрошенные сведения (документы и материалы) Обществом не представлены. Каких-либо пояснений и ходатайств от юридического лица не поступало.

В соответствии с информацией, размещенной на официальном сайте национальной почтовой службы (https://nationalpost.ru), корреспонденция с почтовым идентификационным номером 82500001659679 (определение с сопроводительным письмом от 28.10.2021) направленная ПАО «ВымпелКом» по юридическому адресу: г. Москва, ул. Восьмого Марта, д.10, стр.14, адресату не доставлена.

Определение с сопроводительным письмом от 28.10.2021 года, согласно вернувшемуся уведомлению, получено обособленным подразделением ПАО «ВымпелКом» г. Уфа по адресу: г. Уфа, ул. Революционная, д. 96/4, 11.11.2021 года.

17.11.2021 года Комиссия Башкортостанского УФАС России определила:

1. отложить рассмотрение дела на другую дату -09.12.2021 года.

09.12.2021 года на заседании Комиссии по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе путем использования систем видео-конференц-связи присутствовал (ходатайство о ВКС вх. № 20594 от 09.12.2021 удовлетворено)

- <…> (доверенность № ЦР-20-599 от 07.12.2020) – представитель ПАО «ВымпелКом».

Представителем озвучена позиция по делу.

ПАО «ВымпелКом» также представлены запрошенные сведения (вх. № 20618 от 09.12.2021), в частности письменные пояснения:

«Между ПАО «ВымпелКом» и ООО «Aгентство правовой защиты новая жизнь» (ИНН: 0276913103) был заключен Договор на оказание услуг связи «Билайн» №756525036.

К вышеуказанному Договору было заключено Дополнительное соглашение об оказании услуги «Прямые SMS-рассылки» от 24.04.2020 года.

В соответствии с п. 1.1 Дополнительного соглашения, в рамках услуги «Прямые SMS-рассылки» Оператор предоставляет Абоненту услуги доступа к программно-аппаратному комплексу Оператора для формирования и рассылки Абонентом коротких текстовых сообщений с использованием расширенного функционала платформы CDP (Content Delivery Platform) (далее - «Услуги») пользователям услуг подвижной радиотелефонной связи Оператора и/или других операторов подвижной радиотелефонной связи (далее - «Пользователи»),

Согласно п. 1.2 Дополнительного соглашения, при пользовании Услугами Абонент самостоятельно без участия Оператора определяет содержание коротких текстовых сообщений, формирует их текст и осуществляет рассылку коротких текстовых сообщений на абонентские телефонные номера своих клиентов, являющихся Пользователями, в интересах Абонента.

В силу п. 1.3 Дополнительного соглашения, Услуги включают в себя предоставление Абоненту возможности использования персонифицированного имени отправителя в целях идентификации Пользователями отправителя коротких текстовых сообщений (далее - «Имя отправителя»).

Исходя из положений п. 5.2 Дополнительного соглашения, Абонент осуществляет рассылку коротких текстовых сообщений на телефонные номера только тех Пользователей, которые предоставили Абоненту свое предварительное согласие на получение рекламных, информационных и иных материалов путем рассылки коротких текстовых сообщений (далее - «Согласие»). Согласие может быть выражено в любое форме, достаточной для идентификации выдавшего его лица и подтверждения волеизъявления Пользователей на получение коротких текстовых сообщений от Абонента. В случае нарушения Абонентом оговоренных обязательств, в том числе, при непредставлении подтверждения Согласия Пользователей: Абонент признается рекламораспространителем или заказчиком рассылки и несет ответственность за свои действия в соответствии с законодательством РФ.

Таким образом, в рамках оказания Услуг Оператор лишь обеспечивает возможность для формирования и рассылки Абонентом коротких текстовых сообщений, не определяя содержание коротких текстовых сообщений, не формируя их текст и не осуществляя рассылку. Соответственно, получение согласия Пользователей является обязанностью Абонента.

03.10.2020 года Между ПАО «ВымпелКом», ООО «Aгентство правовой защиты новая жизнь» (ИНН: 0276913103) и ООО «АПЗ Новая жизнь» (ИНН: 0274941507) было заключено Соглашение о передаче прав и обязанностей по Договору №756525036, согласно которому ООО «АПЗ Новая жизнь» (ИНН: 0274941507) принимает права и обязанности Абонента по Договору.

Поэтому отправителем (рекламораспространителем) спорного смс-сообщения от абонента с буквенным обозначением «Newlife» является ООО «АПЗ Новая жизнь (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507)».

Указанная позиция подтверждена приложенными в материалы дела сведениями:

• копией Договора № 756525036;

• копией дополнительного соглашения об оказании услуги «Прямые SMS-рассылки» к Договору об оказании услуг связи «Билайн» № 756525036 от 24.04.2020 года;

• копией соглашения о передаче прав и обязанностей по Договору о предоставлении телекоммуникационных услуг № 756525036 от 03.10.2020 года.

09.12.2021 года Комиссия Башкортостанского УФАС России определила:

1. привлечь к участию в деле в качестве рекламораспространителя – ООО «АПЗ Новая жизнь».

2. отложить рассмотрение дела на другую дату -23.12.2021 года.

23.12.2021 года на заседании Комиссии по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе путем использования систем видео-конференц-связи присутствовал (ходатайство о ВКС вх. № 21660 от 23.12.2021 удовлетворено).

- <…> (доверенность № ЦР-20-599 от 07.12.2020) – представитель ПАО «ВымпелКом».

Представитель ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507) не присутствовал. Запрошенные сведения (документы и материалы) Обществом не представлены. Каких-либо пояснений и ходатайств от юридического лица не поступало.

Телеграмма, направленная ООО «АПЗ Новая жизнь» по юридическому адресу: г. Стерлитамак ул. Мира ВЛД 1б офис 102, вернулась с отметкой – не доставлена, учреждение принять отказалось (17.12.2021).

Согласно статье 165.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (пункт 3 статьи 54 ГК РФ).

Таким образом, ООО «АПЗ Новая жизнь» было надлежащим образом уведомлено о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Представителем ПАО «ВымпелКом» озвучена позиция по делу и представлены дополнительные сведения:

«Список имен отправителей, которые были согласованы в рамках услуги «Прямые SMS-рассылки» от 24.04.2020 г. с Абонентами ООО «Агентство правовой защиты новая жизнь (ИНН: 0276913103) и ООО «АПЗ Новая жизнь (ИНН: 0274941507)»: • PRAVV • Yuruslugi • Arbitrazh • Newlife.

Получение согласия происходило путем голосового роботизированного обзвона. Если клиент нажимает кнопку 1, то ему приходит сообщение. При этом, роботизированный обзвон производился абонентом самостоятельно, без участия ПАО «ВымпелКом».

23.12.2021 года, в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств, а также необходимостью получения по данному делу объективной и полной информации, в соответствии с пунктом 37 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия объявила перерыв в рассмотрении дела до 29.12.2021 года.

Информация о новой дате была также размещена на сайте Башкортостанского УФАС России по ссылке: https://bash.fas.gov.ru/news/15696.

29.12.2021 года рассмотрение Комиссией дела № 002/05/18-2033/2021 после перерыва было продолжено с момента, на котором оно было прервано, посредством систем видео-конференц-связи (ранее поступившее ходатайство ПАО «ВымпелКом» удовлетворено).

От ПАО «ВымпелКом» присутствовал:

- <…> (доверенность № ЦР-20-599 от 07.12.2020) – представитель ПАО «ВымпелКом».

Представитель ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507) не присутствовал.

В соответствии с пунктом 31 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, дело рассмотрено в отсутствие ООО «АПЗ Новая жизнь».

Исследовав материалы дела, Комиссия приходит к выводу, что реклама, распространенная путем направления смс-сообщения 27.07.2021 года в 08:34 на телефонный номер <…> от абонента с буквенным обозначением «Newlife» следующего содержания:

«Пройдите тест и мы погасим ваши долги: https://goo.su/6S98».

нарушает часть 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе». При этом Комиссия исходит из следующего.

Сотрудниками антимонопольного органа произведен осмотр сайта указанного в тексте смс сообщения - https://goo.su/6S98 (акт с приложением фотоматериалов от 07.10.2021).

В ходе осмотра было установлено, что при выполнении входа на страницу в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: https://goo.su/6S98 происходит автоматическое перенаправление на другой сайт - https://xn--80aaajgl9bgw.xn--p1ai/new-quize.html?utm_source=rbt&utm_medium=ufa&phone=%2079050069457, в котором предложено пройти тест из пяти вопросов с вариантами ответов. Текст направлен на установление наличия финансовых обязательств у тестируемого. После прохождения теста необходимо ввести номер телефона для получения результата. Помимо этого, в конце теста существует возможность ознакомиться с политикой конфиденциальности. При нажатии ознакомления происходит автоматический переход на следующий сайт - https://xn--80aaajgl9bgw.xn--p1ai/privacy-policy.html.

Указанный сайт https://xn--80aaajgl9bgw.xn--p1ai/privacy-policy.html по своему содержанию и оформлению сходен с предыдущим, однако в отличие от него имеет следующие сведения, закрепленные слева внизу – «сервис для прохождения опроса предоставлен ООО «АПЗ Новая жизнь РЕГИОНЫ» ОГРН 1197232017872 Юридический адрес 625008, Тюменская область, г. Тюмень, ул. Харьковская, д. 83 а, стр. 4».

В соответствии с информацией, размещенной в ЕГРЮЛ основным видом деятельности ООО «АПЗ Новая жизнь регионы» выступает деятельность в области права (69.10).

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок. Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Таким образом, распространенная информация подпадает под понятие «реклама», поскольку обладает всеми ее признаками:

• распространена путем использования телефонной связи (отправка смс-сообщения на абонентский номер  ).

• является общедоступной для восприятия неопределенного круга лиц и не является персонифицированной.

• направлена на привлечения внимания потребителей к услугам и товарам, предоставляемые соответствующим рекламодателем и осуществляемой им деятельности и способствует формированию интереса к реализуемым товарам и их продвижение на рынке.

Рассматриваемая информация формирует и поддерживает потребительский интерес к услугам по погашению долгов («мы погасим ваши долги»), которые могут быть оказаны в виде услуг: консультационных, юридических или финансовых.

• целью распространения рекламы является увеличение спроса на рекламируемый товар (услуги)/средства индивидуализации юридического лица.

Частью 1 статьи 5 ФЗ «О рекламе» установлено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Каждый рекламораспространитель обязан соблюдать требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», запрещающей распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования подвижной радиотелефонной связи, при отсутствии предварительного согласия абонента на получение рекламы.

При этом, из данной нормы закона следует, что отсутствие согласия абонента на получение рекламы предполагается, если иное не доказано рекламораспространителем.

Из обращения заявителя следует, что рекламное смс-сообщение поступило без его предварительного согласия.

Бремя доказывания наличия предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы по сетям электросвязи лежит на рекламораспространителе, при этом, заявитель не обязан доказывать факт отсутствия подобного согласия.

Необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (Постановление пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 28 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (Пленум).

В целях защиты прав и законных интересов абонента, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной, обратное может привести к злоупотреблениям со стороны рекламораспространителя рекламы, стремящегося любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям законности.

В рассматриваемом случае под абонентом надлежит понимать владельца абонентского номера <…> – <…>, который сообщил антимонопольному органу о том, что он не давал согласия на получение рекламных смс-сообщений от абонента с буквенным обозначением «Newlife».

Факт поступления указанного сообщения, а также принадлежность абонентского номера <…> Заявителю подтверждается материалами дела.

Как установлено Комиссией, буквенный идентификатор «Newlife» был выделен ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507) в рамках соглашения о передаче прав и обязанностей по Договору о предоставлении телекоммуникационных услуг №756525036 от 03.10.2020 года заключенного с ПАО «ВымпелКом» и ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1160280081686, ИНН: 0276913103).

Кроме этого, в материалы дела также представлена информация, из которой следует, что смс – сообщение было направлено после того, как Заявителем было дано согласие на его получение. Согласие было получено в рамках телефонного звонка на номер Заявителя от абонента +7(901) 448-72-17 совершенного 27.07.2021 года в 08:33.

Содержание аудиозаписи – «Аудиофайл роботизированного обзвона» (продолжительность – 00:46):

- Добрый день, это союз арбитражных управляющих. По новым поправкам в законе, вступившим недавно в силу, мы обязаны погасить кредитные долги за вас. Если у вас есть кредиты, нажмите «1».

- Есть (слышно, как в режиме тональности, абонент нажимает цифру).

- Спасибо, сейчас вам поступит смс – уведомление, вам необходимо перейти по ссылке и ответить на три вопроса, что бы у нас появилось понимание, как работать с вашими долгами.

Материалами дела установлено, что абонентский номер +7(901) 448-72-17 с 19.07.2021 по 28.07.2021 года и с 06.08.2021 по 13.08.2021 года был зарезервирован за ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН 1197232017872, ИНН 7203484046) в рамках договора оферты на сайте https://zvonok.com/ при регистрации в сервисе «Звонок» (письмо ООО «Привет интернет»).

Как указывалось выше, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Таким образом, Заявителем было дано согласие на получение рекламной информации владельцу абонентского номера +7(901) 448-72-17 - ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН 1197232017872, ИНН 7203484046), но спорное смс-сообщение поступило от ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507), то есть от другого юридического лица, согласие которому, Заявитель не выражал.

ООО «АПЗ Новая жизнь» (ИНН: 0274941507) доказательства получения согласия на направление рекламной информации от абонента <…> не представлены, позиция по факту нарушения не выражена.

Ответственность за нарушение части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», в соответствии с частью 7 статьи 38 данного Закона, возложена на рекламораспространителя.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

ООО «АПЗ Новая жизнь» (ИНН: 0274941507) выступило лицом, распространившим рекламу посредством телефонной связи, т.е. рекламораспространителем.

Ввиду вышеизложенного, на основании пункта 40 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссией принято решение дело № 002/05/18-2033/2021 в отношении ПАО «ВымпелКом» прекратить, так как в действиях Общества наличие фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не подтвердились.

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

Согласно пункту 54 Правил при добровольном устранении лицом (лицами) совершенного нарушения антимонопольный орган вправе не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. В этом случае основания нецелесообразности выдачи предписания излагаются в мотивировочной части решения по делу.

Комиссией принято решение предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ООО «АПЗ Новая жизнь» не выдавать, так как заявителем доказательства повторного получения смс-сообщений не представлено.

Административная ответственность за данное правонарушение предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях:

- нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В силу статьи 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Материалами дела № 002/05/18-2033/2021 было установлено, что рекламораспространителем указанной рекламы выступило ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507).

В действия ООО «АПЗ Новая жизнь» содержатся признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В связи с изложенным, УФАС по РБ в адрес ООО «АПЗ Новая жизнь» было направлено уведомление о составлении протокола (от 17.01.2022 № 6/344). Назначена дата для дачи объяснений по факту нарушения, а также для подписания протокола об административном правонарушении – 07.02.2022 года.

07.02.2022 года представитель ООО «АПЗ Новая жизнь» на составление протокола не явился. От Общества поступило ходатайство о составлении протокола без участия представителя (вх. № 1540 от 07.02.2022, электронная почта) и направлении копии протокола по адресу - b.safiullin@apznewlife.ru. Поступившее ходатайство удовлетворено.

В соответствии с частью 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ протокол № 002/04/14.3-154/2022 об административном правонарушении составлен в отсутствие представителя ООО «АПЗ Новая жизнь» извещенного в установленном порядке.

Рассмотрение дела назначено на 21.02.2022 года.

21.02.2022 года представитель ООО «АПЗ Новая жизнь» на рассмотрение дела не явился. От Общества поступила подписанная копия протокола (вх. № 1676 от 09.02.2022, электронная почта).

Дело рассмотрено в отсутствие представителя ООО «АПЗ Новая жизнь», в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 29.7 КоАП РФ, извещенного в установленном порядке.

Событие административного правонарушения вменяемое ООО «АПЗ Новая жизнь» выражается в распространении ненадлежащей рекламы, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

Объектом рассматриваемого правонарушения являются отношения в области получения потребителем надлежащей рекламы, соответствующей требованиям законодательства о рекламе.

Субъект правонарушения – ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507, юридический адрес: г. Стерлитамак, ул. Мира, ВЛД 1б, офис 102).

Объективная сторона данного правонарушения состоит в распространении ненадлежащей рекламы, недопустимой с точки зрения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется в непринятии ООО «АПЗ Новая жизнь» всех зависящих мер для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.

Таким образом, состав административного правонарушения имеется.

Место совершения административного правонарушения – Республика Башкортостан.

Время совершения административного правонарушения – 27.07.2021 года.

На момент рассмотрения настоящего дела об административном правонарушении сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные статьи 4.5 КоАП РФ не истекли.

Оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ нет, так как состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, является формальным и существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении виновного лица к исполнению своих публично-правовых обязанностей. Безразличное отношение лица к принятой на себя публично-правовой обязанности свидетельствует о существенной угрозе охраняемым интересам.

В силу части 3 статьи 4.1 при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В силу части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ, некоммерческим организациям, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

На основании статьи 4 Федерального закона от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие условиям, установленным частью 1.1 настоящей статьи, хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели.

Сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным статьей 4 Федерального закона, вносятся в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

Согласно сведениям из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства (дата внесения сведений 10.11.2018) ООО «АПЗ Новая жизнь» относится к категории субъекта малого и среднего предпринимательства – микропредприятие.

В силу статьи 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

ООО «АПЗ Новая жизнь» к административной ответственности по статье 14.3 КоАП РФ ранее (в течение срока, установленного статьей 4.6 КоАП РФ) не привлекалось. Информация о привлечения юридического лица к административной ответственности отсутствуют в информационной базе платформы «Дело» (ЕИАС-Дело) (по состоянию на 21.02.2022).

Таким образом, юридическое лицо можно считать впервые совершившим административное правонарушение.

Обстоятельства отягчающие вину не установлены.

Данное правонарушение не повлекло за собой причинение вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также имущественного ущерба.

Руководствуясь статьями 2.1, 2.10, 4.1, 4.1.1, 4.2, 4.3, 4.6 части 1 статьи 14.3, 23.48, 29.10 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Признать ООО «АПЗ Новая жизнь» (ОГРН: 1180280064909, ИНН: 0274941507, юридический адрес: г. Стерлитамак, ул. Мира, ВЛД 1б, офис 102) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и подвергнуть административному наказанию в виде предупреждения.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 30.1 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5.1 КоАП РФ, вынесенное должностным лицом – в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела.

В соответствии с частью 2 статьи 30.1 КоАП РФ в случае, если жалоба на постановление по делу об административном правонарушении поступила в суд и в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, жалобу рассматривает суд.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, связанном с осуществлением предпринимательской или иной экономической деятельности юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

В соответствии с частью 1 статьи 30.2 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении подается судье, в орган, должностному лицу, которыми вынесено постановление по делу и которые обязаны в течение трех суток со дня поступления жалобы направить ее со всеми материалами дела в соответствующий суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу.

В соответствии с частью 3 статьи 30.2 КоАП РФ жалоба может быть подана непосредственно в суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, уполномоченным ее рассматривать.

В соответствии с частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Заместитель руководителя

<…>