База решений
и правовых актов

ООО «А+А Эксист-Инфо»

105187, г. Москва,

Муниципальный округ

Соколиная Гора,

Вн.тер.г.

ул. Вольная, д. 35, стр.19,

пом. 405

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о наложении штрафа по делу № 074/04/14.32-2499/2021

об административном правонарушении

19 ноября 2021 года                                                                                                 г. Челябинск, пр. Ленина, 59

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее – Челябинское УФАС России) <…>, рассмотрев протокол об административном правонарушении от 15 октября 2021 года и материалы дела об административном правонарушении № 074/04/14.32-2499/2021, возбужденного в отношении Общества с ограниченной ответственностью «А+А Эксист-Инфо» (ОГРН 1027700045471, ИНН 7706236635, КПП 771801001, дата регистрации 22.07.2002, юридический адрес: 105187, г. Москва, Муниципальный округ Соколиная Гора, Вн.тер.г. ул. Вольная, д. 35, стр.19, пом. 405) (далее – ООО «А+А Эксист-Инфо») по факту координации экономической деятельности продавцов автомобильных запчастей путем установления неравных условий, необходимых для реализации товаров посредством дистанционной торговли через Интернет-ресурсы, что приводит (может привести) к отказу от заключения договоров с администраторами Интернет-ресурсов, ведущими деятельность, аналогичную деятельности, которую ведет ООО «А+А Эксист-Инфо» (пункт 5 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции); к сокращению или прекращению реализации товаров продавцами автомобильных запчастей (пункт 4 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции) с нарушением части 5 статьи 11 Федерального Закона «О защите конкуренции», ответственность за которое предусмотрена статьей 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

в отсутствие законного представителя ООО «А+А Эксист-Инфо», надлежащим образом уведомленного о времени и месте рассмотрения дела, что подтверждается отчетами об отслеживании отправления с почтовыми идентификаторами 80100465433699, 80092165601372),

в присутствии представителя ООО «А+А Эксист-Инфо» <…> по доверенности (с использованием программы Trueconf в режиме видеоконференцсвязи ссылка https://fas4.tconf.rt.ru/c/5981892604),

в присутствии главного-специалиста эксперта отдела антимонопольного контроля Челябинского УФАС России <…>,

исследовав материалы дела, разъяснив представителю лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении и представителю потерпевшего права, а именно: знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы и иные процессуальные права и обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со статьей 51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом,

УСТАНОВИЛА:

Челябинским УФАС России 14 мая 2021 года оглашено решение по делу № 074/01/11-1837/2020 о нарушении ООО «А+А Эксист-Инфо» части 5 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Решение по указанному делу изготовлено в полном объеме 03 июня 2021 года. Согласно части 2 статьи 49 Закона о защите конкуренции дата изготовления решения в полном объеме считается датой его принятия.

В результате рассмотрения данного дела признаны нарушением части 5 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» действия ООО «А+А Эксист-Инфо» по координации экономической деятельности продавцов автомобильных запчастей путем установления неравных условий, необходимых для реализации товаров посредством дистанционной торговли через Интернет-ресурсы, что приводит (может привести) к отказу от заключения договоров с администраторами Интернет-ресурсов, ведущими деятельность, аналогичную деятельности, которую ведет ООО «А+А Эксист-Инфо» (пункт 5 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции); к сокращению или прекращению реализации товаров продавцами автомобильных запчастей (пункт 4 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции) нарушением части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

При рассмотрении дела № 074/01/11-1837/2020 установлено следующее.

В Челябинское УФАС России поступило заявление ИП <…> (далее –Заявитель) на действия ООО «А+А Эксист-Инфо», выразившиеся во включении в лицензионный договор № ЛДН-024 от 01.02.2018 о предоставлении права использования программного обеспечения пунктов 3.3.4, 3.3.5 с нарушением антимонопольного законодательства.

По мнению Заявителя, пункты 3.3.4, 3.3.5 лицензионного договора содержат положения явно обременительные для ИП <…> и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), направлены на ограничение и устранение конкуренции на рынке продажи автомобильных запчастей, в том числе посредством дистанционной торговли. Указанные пункты лицензионного договора ущемляют интересы ИП <…> и других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности и неопределенного круга потребителей.

Федеральная антимонопольная служба письмом вх. № 12049 от 25.08.2020 наделила Челябинское УФАС России полномочиями на возбуждение и рассмотрение дела № 074/01/11-1837/2020 в отношении ООО «А+А Эксист-инфо» (ИНН 7706236635, г. Москва)по признакам нарушения части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

ООО «А+А Эксист-Инфо» в письменных пояснениях указало следующее.

Общество является владельцем и администратором домена EXIST.RU, товарного знака EXIST.RU, а также владельцем программного комплекса оперативного управления исполнением заказов «ЭксОрдерс» (ExOrders), программы для построения набора аналогов, расчета цены и оформления товарного заказа «ЭксКат» (ExCat) и модулей к этим программам ExQVin, ExLoadAdm, ExShopsAs.

Непосредственную реализацию товаров покупателям с использованием Интернетсайта EXIST.RU осуществляют продавцы - юридические лица и индивидуальные предприниматели, с которыми у ООО «А+А Эксист-Инфо» заключены лицензионные договоры о предоставлении права использования вышеуказанных товарного знака и программного обеспечения.

Оформление заказа, перевод денежных средств и получение заказанного клиентом товара производится через продавца, осуществляющего деятельность на выбранном клиентом территориальном участке, таким образом ООО «А+А Эксист-Инфо» торговлю автозапчастями и иными комплектующими не осуществляет, а предоставляет партнерам по лицензионным договорам программное обеспечение, позволяющее организовать и упростить технологический процесс работы партнёра, а также обеспечить узнаваемость с помощью товарного знака, одновременно использующегося на сайте EXIST.RU.

Для правильной работы и использования программ для ЭВМ, сотрудниками ООО «А+А Эксист-Инфо» при заключении лицензионных договоров проводится обучение сотрудников контрагента (стороны по лицензионному договору) путем видеоконференции Skype, с целью корректного и эффективного использования ПО. При возникновении вопросов по использованию ПО, при работе с ним, сотрудниками ООО «А+А ЭксистИнфо» также предоставляются соответствующие консультации сотрудникам контрагента (стороны по лицензионному договору) в рамках лицензионного вознаграждения, без взимания дополнительной платы.

ООО «А+А Эксист-Инфо» осуществляет деятельность по заключению лицензионных договоров на всей территории Российской Федерации. Ограничений по выбору партнеров для ООО «А+А Эксист-Инфо» не устанавливается, выбор партнера в каждом регионе проводится на конкурсной основе в соответствии, со списком приоритетных направлений развития. На сайте EXIST.RU указан заявительный порядок направления анкет партеров для сотрудничества и заключения лицензионного договора. ООО «А+А Эксист-Инфо» предоставляет партнерам по лицензионным договорам программное обеспечение, позволяющее организовать и упростить технологический процесс работы партнера, а также обеспечить узнаваемость с помощью сайта EXIST.RU.

Согласно внутренним корпоративным правилам ведения договорной работы ООО

«А+А Эксист-Инфо» с 2018 года по 2020 год ежегодно перезаключало лицензионные договоры с действующими партнерами, а в течение года новые лицензионные договоры заключались сроком действия до конца января года, следующего за годом заключения договора. При указанном, все согласования, пожелания сторон договора включались непосредственно в окончательную форму договоров, подписываемых по итогам предшествующих переговоров.

ООО «А+А Эксист-Инфо» считает необходимым отметить, что партнерам предлагались различные экономичные условия сотрудничества, в том числе в зависимости от взаимных обязательств сторон по эксклюзивности договора и воздержанию от взаимной конкуренции. Однако, при исключении правил об эксклюзивности Лицензиату, ввиду наличия риска снижения потенциального объема продаж Лицензиата (что является основой для расчета вознаграждения по лицензионному договору), Лицензиар предлагал увеличение процентной ставки, используемой при расчете вознаграждения по лицензионному договору.

По мнению ООО «А+А Эксист-Инфо», вышеуказанное свидетельствует о наличии выбора у потенциальных Лицензиатов условий экономического сотрудничества, что и было сделано ИП <…> при заключении лицензионного договора.

ООО «А+А Эксист-Инфо» подтверждает наличие правоотношений с ИП <…> по лицензионному договору о предоставлении права использования программного обеспечения от 01 февраля 2018 № ЛДН-024, а также по договору об оказании услуг и размещения информации № РИ-121 от 01 августа 2012 года. Между ООО «А+А ЭксистИнфо» и ИП <…> длительное время имеются разбирательства в судебных органах (дело №А40-8490/2019, №А40-72785/2020, №А40-83428/2020, № А40-95120/2020).

ООО «А+А Эксист-Инфо» указало, что вся работа по договорам об оказании информационных услуг и размещении информации на сайте EXIST.RU по состоянию на июль 2018 года была прекращена. Условиями действующих в настоящее время договоров не предусмотрены спорные условия, содержащиеся в пунктах 3.3.4, 3.3.5. С

Лицензиатами, у которых данные спорные пункты в договоре присутствовали заключены дополнительные соглашения от 01.09.2020, исключающие эти спорные пункты.

На заседании Комиссии 04 февраля 2021 года принято и оглашено заключение об обстоятельствах дела о нарушении антимонопольного законодательства.

От ООО «А+А Эксист-инфо» поступили письменные возражения вх. № 3494/21 от 11.03.2021.

По мнению общества, антимонопольный орган не истребовал и не дал оценку договору между обществом и ИП <…> на право использования товарного знакаEXIST.RU; не дал оценку действиям ИП <…> по ограничению конкуренции в рамках пунктов 1.5 и 5.10 лицензионного договора на право использования программного обеспечения (ПО) с нарушением статьи 11 Закона о защите конкуренции; не учел эксклюзивность лицензионного договора на право использования программного обеспечения (ПО) и применение к нему правил части 9 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Определением Челябинского УФАС России исх. № АК/3455/21 от 23.03.2021 рассмотрение дела № 074/01/11-1837/2020 назначено на 14.04.2021 в 15 часов 00 минут для подготовки заключения об обстоятельствах дела с учетом доводов ООО «А+А Эксистинфо».

От ООО «А+А Эксист-инфо» поступили письменные пояснения вх. № 4916-ЭП/21 от 06.04.2021, где указано следующее.

В результате проведенной ревизии заключенных с контрагентами договоров, выявлен факт отсутствия с контрагентом ИП Гребенюк М.Ю. договора на использование товарного знака. Таким образом, договор между ООО «А+А Эксист-Инфо» и ИП <…> на право использования в предпринимательской деятельности принадлежащего ООО «А+А Эксист-Инфо» товарного знака не заключался. В связи с изложенным, ООО «А+А Эксист-Инфо» просит не принимать ранее данные представителем ООО «А+А Эксист-Инфо» письменные и устные пояснения о наличии заключенного между ООО «А+А Эксист-Инфо» и ИП Гребенюк М.Ю. договора на право использования товарного знака.

ИП <…> предъявляла претензию ООО «А+А Эксист-Инфо» о нарушении прав по лицензионному договору в части лишения ее права эксклюзивности и требовала выплатить в ее пользу штраф в размере 1 000 000 рублей. ИП <…> ограничивала ООО «А+А Эксист-Инфо» в свободном заключении аналогичных договоров с иными контрагентами на территории г. Челябинск, Златоуст, Южноуральск, Миасс.

Рассмотрение материалов дела позволило прийти к следующим выводам.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО «А+А Эксист-Инфо» (ОГРН 1027700045471, ИНН 7706236635, КПП 771801001) дата регистрации до 1 июля 2002 года зарегистрировано Государственным учреждением Московская регистрационная палата 06.07.2001, юридический адрес: 107014, г. Москва, ул. Поперечный Просек, д. 1 «Б», офис 108 А.

Основным видом деятельности общества является 46.51.2 торговля оптовая программным обеспечением.

Дополнительные виды деятельности:

18.20 Копирование записанных носителей информации;

26.51.3 Производство точных весов; производство ручных инструментов для черчения, разметки и математических расчетов; производство ручных инструментов для

измерения линейных размеров, не включенных в другие группировки;

46.51 Торговля оптовая компьютерами, периферийными устройствами к компьютерам и программным обеспечением;

46.66 Торговля оптовая прочей офисной техникой и оборудованием;

46.69.1 Торговля оптовая транспортными средствами, кроме автомобилей, мотоциклов и велосипедов;

46.69.2 Торговля оптовая эксплуатационными материалами и принадлежностями машин;

47.54 Торговля розничная бытовыми электротоварами в специализированных магазинах;

47.63.1 Торговля розничная музыкальными записями, аудиолентами, компакт дисками и кассетами в специализированных магазинах;

47.63.2 Торговля розничная лентами и дисками без записей в специализированных магазинах;

47.9 Торговля розничная вне магазинов, палаток, рынков;

47.91.1 Торговля розничная по почте;

47.91.2 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи информационно-телекоммуникационной сети Интернет;

47.91.3 Торговля розничная через Интернет-аукционы; 47.91.4 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи

телевидения, радио, телефона;

62.01 Разработка компьютерного программного обеспечения;

62.02 Деятельность консультативная и работы в области компьютерных технологий;

62.09 Деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и

информационных технологий, прочая;

63.11 Деятельность по обработке данных, предоставление услуг по размещению

информации и связанная с этим деятельность;

63.11.1 Деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных

ресурсов;

77.33.1 Аренда и лизинг офисных машин и оборудования;

77.33.2 Аренда и лизинг вычислительных машин и оборудования;

77.40 Аренда интеллектуальной собственности и подобной продукции, кроме

авторских прав;

95.11 Ремонт компьютеров и периферийного компьютерного оборудования;

95.12 Ремонт коммуникационного оборудования.

ООО «А+А Эксист-Инфо» является администратором домена EXIST.RU.

По сведениям, размещенным на Интернет-ресурсе EXIST.RU в разделе «О компании» это интернет-магазин, который начал свою работу в 1999 году. Компания Exist.ru расширяет свою сбытовую сеть и приглашает к сотрудничеству партнеров. Выбор партнера в каждом регионе проводится на конкурсной основе и, в соответствии, со списком приоритетных направлений развития. Заполненную анкету кандидата необходимо направить по электронной почте development@exist.ru. После рассмотрения анкеты кандидата со стороны Exist.ru будет отправлена более подробная информация по условиям сотрудничества. При положительном решении со стороны Exist.ru с кандидатом в партнеры подписывается «лицензионный договор» по реализации проекта открытия партнера Exist.ru в регионе, с описанием условий и принципов работы.

ООО «А+А Эксист-Инфо» является правообладателем программ для ЭВМ, что подтверждается следующими документами:

свидетельство об официальной регистрации программы для ЭВМ № 2003611612 от 07.07.2003 на программный комплекс оперативного управления исполнением заказов «ЭксОрдерс» («ЕхOrders»);

свидетельство об официальной регистрации программы для ЭВМ № 2003611613 от 07.07.2003 на программу для построения набора аналогов, расчета цены и оформления товарного заказа «ЭксКат» («ExCat»).

ООО «А+А Эксист-Инфо» является правообладателем комбинированного товарного знака EXIST.RU по свидетельству № 339581 (дата приоритета 27.10.2006, дата, до которой продлен срок действия исключительного права: 27.10.2026).

Товарный знак зарегистрирован по классам МКТУ и перечня товаров и/или услуг:

35 - агентства по импорту-экспорту; агентства по коммерческой информации; ведение автоматизированных баз данных; демонстрация товаров; изучение рынка; информация статистическая; исследования в области бизнеса; исследования в области маркетинга; консультации по вопросам организации и управления бизнесом; консультации по организации бизнеса; консультации по управлению бизнесом; менеджмент в области творческого бизнеса; обновление рекламных материалов; обработка текста; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация торговых ярмарок в коммерческих или рекламных целях; оценка коммерческой деятельности; поиск информации в компьютерных файлах [для третьих лиц]; помощь в управлении бизнесом; помощь в управлении коммерческими или промышленными предприятиями; прогнозирование экономическое; продажа аукционная; продвижение товаров [для третьих лиц]; прокат офисного оборудования и аппаратов; прокат рекламных материалов; публикация рекламных текстов; распространение образцов; распространение рекламных материалов; реклама; реклама интерактивная в компьютерной сети; сбор информации по компьютерным базам данных; сведения о деловых операциях; систематизация информации в компьютерных базах данных; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами].

42 - анализ компьютерных систем; восстановление компьютерных баз данных; изучение технических проектов; инжиниринг; инсталляция программного обеспечения; исследования и разработка новых товаров [для третьих лиц]; консультации в области компьютерной техники; консультации по вопросам интеллектуальной собственности; лицензирование объектов интеллектуальной собственности; модернизация программного обеспечения; обслуживание техническое программного обеспечения; перенос данных или документов с физического носителя на электронный; преобразование данных и информационных программ [не физическое]; проектирование компьютерных систем; прокат средств программного обеспечения; размещение веб-сайтов; размножение компьютерных программ; разработка программного обеспечения; создание и техническое обслуживание веб-сайтов для третьих лиц; составление программ для компьютеров.

Согласно заявке на регистрацию товарный знак состоит из элементов словесного и изобразительного характера и представляет собой стилизованное изображение буквы «Е», вписанную в окружность, образуемую двумя 60- градусными симметричными секторами части стилизованной зубчатой шестеренки в составе фирменного наименования EXIST.RU, являющееся принадлежащим организации доменным именем и позиционируемое в качестве символики, осуществляемой организацией деятельности, рассчитанной для широкого круга лиц, что и характеризуется простой, привычной для РФ цветовой композицией. Товарный знак является одним из серии товарных знаков, принадлежащих ООО «А+А Эксист-Инфо» (свидетельство № 277946).

Изображение товарного знака EXIST.RU по свидетельству № 339581 размещено на Интернет-сайте ООО «А+А Эксист-Инфо» EXIST.RU.

По информации, находящейся в свободном доступе в информационнотелекоммуникационной сети «Интернет», Интернет-площадки по продаже автомобильных

частей:

EXIST.RU,

Emex.ru,

Autodoc.ru,

АвтоРусь,

Apex.ru,

AutoCompas.ru,

Autopiter.ru и т.п.

Электронная торговая площадка (ЭТП) – это посредник между продавцом и покупателем. Такая площадка, по сути, соединяет покупателя и продавца. Для старта продаж нужно заключить договор с платформой (ЭТП) и выложить товары на сайт.

Материалы дела позволяют сделать выводы, что ООО «А+А Эксист-Инфо» является администратором такой площадки, в данном случае Интернет-магазина EXIST.RU по продаже запасных автомобильных частей и аксессуаров.

На Интернет-сайте EXIST.RU ООО «А+А Эксист-Инфо» аккумулируются различные продавцы запасных автомобильных частей и аксессуаров, в данном случае около 1000 компаний-партнеров от Калининграда до Владивостока.

Для партнерства с ООО «А+А Эксист-Инфо» продавцу автомобильных частей и аксессуаров необходимо заключить с ним лицензионный договор на использование программного обеспечения, позволяющего организовать технологический процесс работы партнера на Интернет-сайте EXIST.RU.

Так, ООО «А+А Эксист-Инфо» в период с 2018 года заключило с продавцами автомобильных запчастей и аксессуаров лицензионные договоры на использование программного обеспечения.

Как усматривается из лицензионных договоров, заключаемых ООО «А+А ЭксистИнфо» с 2018 года, их можно условно разделить на 2 вида:

лицензионный договор 1,

лицензионный договор 2.

Лицензионный договор 1 содержит пункты 3.3.4, 3.3.5 в следующей редакции:

Согласно пункту 3.3.4 лицензионного договора Лицензиат, а также его аффилированные лица, обязуются не заключать договоры и соглашения о сотрудничестве, аналогичные настоящему Договору, с любыми лицами, ведущими деятельность, аналогичную деятельности, которую ведет Лицензиар, включая, но не ограничиваясь, на сайте www.exist.ru, а также воздержаться от заключения таких договоров/соглашений о сотрудничестве в течение 1 (Одного) года после расторжения настоящего договора. Под деятельностью, аналогичной деятельности Лицензиара, в рамках соблюдения и исполнения сторонами настоящего пункта Договора, а также пунктов 3.3.5, 3.3.6 настоящего Договора, Стороны договорились понимать любую деятельность, связанную с продвижением товаров (в частности - автомобильных запасных частей, комплектующих к транспортным средствам (легковым автомобилям отечественного и иностранного производства, мототехнике), шин, дисков, технических жидкостей и масел, необходимых для обслуживания вышеуказанных транспортных средств) на товарном рынке, демонстрируя и рекламируя указанные товары на интернет сайтах, то есть фактически способствуя их продаже посредством, помимо прочего, технической поддержки работы программного обеспечения и сайта, и/или по непосредственной розничной реализации вышеуказанных групп товаров.

В силу пункта 3.3.5 Лицензиат обязуется не осуществлять самостоятельную конкурирующую деятельность и/или конкурирующую деятельность от имени аффилированных лиц Лицензиата на рынке розничной продажи автомобильных запчастей, а также посредством дистанционной торговли, в том числе, но не ограничиваясь, через любые интернет-сайты, а также воздержаться от осуществления такой деятельности в течение 1 (Одного) года после расторжения настоящего договора. Деятельность по оптовой продаже автомобильных запчастей не является конкурирующей в понимании настоящего пункта. При указанном под оптовой торговлей понимается вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Лицензионный договор 2 не содержит рассматриваемые пункты 3.3.4, 3.3.5, однако включал условие с увеличенной процентной ставкой, используемой при расчете вознаграждения по лицензионному договору по сравнению с процентной ставкой, используемой при расчете вознаграждения по лицензионному договору 1.

Согласно части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции физическим лицам, коммерческим организациям и некоммерческим организациям запрещается осуществлять координацию экономической деятельности хозяйствующих субъектов, если такая координация приводит к любому из последствий, которые указаны в частях 1 – 3 статьи 11 Закона о защите конкуренции, которые не могут быть признаны допустимыми в соответствии со статьями 12 и 13 Закона о защите конкуренции или которые не предусмотрены федеральными законами.

Частью 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции установлены негативные последствия, к которым приводит координация экономической деятельности хозяйствующих субъектов:

- установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

- повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

- разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

- сокращению или прекращению производства товаров;

- отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

Как следует из вышеприведенных положений Закона о защите конкуренции предусмотрено обязательное наступление хотя бы одного из негативных последствий, поименованных в ч. 1 - 3 ст. 11 Закона о защите конкуренции, являющихся результатом координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов.

В соответствии с частью 14 статьи 4 Закона о защите конкуренции координация экономической деятельности – согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющим деятельности на товарном рынке, на котором осуществляется согласование действий хозяйствующих субъектов. Не являются координацией экономической деятельности действия хозяйствующих субъектов, осуществляемые в рамках «вертикальных» соглашений.

Таким образом, если следовать буквальному толкованию данной нормы, следующие признаки являются обязательными для незаконной координации:

- координатор осуществляет контроль и согласование действий нескольких хозяйствующих субъектов;

- координатор и координируемые хозяйствующие субъекты не входят в одну группу лиц;

- координатор и координируемые хозяйствующие субъекты осуществляют деятельность на разных товарных рынках;

- между координатором и координируемыми хозяйствующими субъектами не заключены «вертикальные» соглашения (то есть соглашения, в рамках которых один субъект продает, а другой приобретает товар);

- такая координация приводит к запрещенным антимонопольным законодательством последствиям.

Комиссией установлено, что в действиях ООО «А+А Эксист-Инфо» в период с 2018 года по 01 сентября 2020 года содержатся признаки координации экономической деятельности продавцов автомобильных запчастей и аксессуаров исходя из следующих обстоятельств.

1. ООО «А+А Эксист-Инфо» как координатор, действует на рынке услуг по технической поддержки работы программного обеспечения и сайта EXIST.RU по непосредственной реализации автомобильных запчастей, а координируемые хозяйствующие субъекты – продавцы автомобильных запчастей, действуют на рынке соответствующих услуг, на которых и проявляются признаки ограничения конкуренции.

Так, например ООО «А+А Эксист-Инфо» заключены:

лицензионный договор № ЛДН-024 от 01.02.2018 с ИП <…> (ИНН 744700209137, ОГРНИП 303744734500268, г. Челябинск);

лицензионный договор № 292 от 01.02.2020 с ИП <…> (ИНН 110113426215, ОГРНИП 306110121200022, г. Сыктывкар);

лицензионный договор № ЛДН-135 от 01.02.2018 с ООО «МагЕвроАвто» (ИНН 7455000092, ОГРН 1027700067328, г. Магнитогорск);

лицензионный договор № ЛДН-114 от 01.02.2019 с ИП <…> (ИНН 862000052877, ОГРНИП 304860321000095, ХМАО-Югра, Нижневартовский район);

лицензионный договор № ЛДН-102 от 01.02.2018 с ИП Цыгановкиным С.А. (ИНН 891302448304, ОГРНИП 312891123600034, Ямало-Ненецкий АО, г. Губкинский) и т.д.

Таким образом, ООО «А+А Эксист-Инфо» как координатор осуществляет контроль и согласование действий нескольких хозяйствующих субъектов.

2.ООО «А+А Эксист-Инфо» и координируемые хозяйствующие субъекты (ИП Гребенюк М.Ю. и т.п.) не входят в одну группу лиц, что подтверждается сведениями из ЕГРЮЛ и письменными пояснениями общества.

3. ООО «А+А Эксист-Инфо» и координируемые хозяйствующие субъекты осуществляют деятельность на разных товарных рынках, в данном случае, рынок услуг по технической поддержке работы программного обеспечения и сайта EXIST.RU по непосредственной реализации автомобильных запчастей и соответственно рынок розничной и оптовой продажи автомобильных запчастей.

4. В соответствии с Разъяснением № 2 Президиума ФАС России, утверждённым протоколом Президиума ФАС России от 17.02.2016 № 3, «вертикальные» соглашения реализуются через гражданско-правовые договоры, предмет которых предусматривает переход товара от одного лица к другому (договор купли-продажи, договор поставки, дилерские договоры, дистрибьюторские договоры и другие соглашения). Гражданско-правовые договоры или соглашения, которые не предусматривают передачу товара от одного лица другому, не могут рассматриваться в качестве «вертикальных» соглашений.

Согласно пункту 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции соглашение – это договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Из материалов дела усматривается, что согласно реестру лицензионных договоров июля 2018 года по июнь 2020 года ООО «А+А Эксист-Инфо» с различными хозяйствующими субъектами (ИП, ООО и т.д.) заключены 984 лицензионных договора, предметом которых является право использования:

программного комплекса оперативного управления исполнением заказов«ЭксОрдерс» (ExOrders),

программы для построения набора аналогов, расчета цены и оформления товарногозаказа «ЭксКат» (ExCat),

модулей к этим программам ExQVin, ExLoadAdm, ExShopsAs.

Действия «А+А Эксист-Инфо» в рамках рассматриваемых лицензионных договоров не представляется возможным квалифицировать как действия, совершаемые в рамках вертикальных соглашений, поскольку предмет лицензионных договоров, заключаемых обществом, не предусматривает переход товара от одного лица к другому. В данном случае в рамках лицензионного договора ООО «А+А Эксист-Инфо» предоставляет лишь право использования программного обеспечения, позволяющего организовать технологический процесс работы партнера на Интернет-сайте EXIST.RU.

5. Основным последствием незаконной координации является отказ координируемых субъектов, по сути, являющихся самостоятельными игроками на рынке и свободными в определении условий осуществления своей предпринимательской деятельности, от принятия собственных бизнес-решений и выполнения указаний координатора, что ограничивает или исключает конкуренцию между ними.

ООО «А+А Эксист-Инфо» определены условия заключения лицензионного договора c Лицензиатами, в частности пункты 3.3.4, 3.3.5, которые приводят к негативным последствиям, а именно: к отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) (пункт 5 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции); к сокращению или прекращению производства товаров (пункт 4 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции), которые не могут быть признаны допустимыми в соответствии со статьями 12 и 13 Закона о защите конкуренции или которые не предусмотрены федеральными законами.

Таким образом, включение в лицензионный договор пунктов 3.3.4, 3.3.5 по сути является координацией экономической деятельности, которая ограничивает конкуренцию путем отказа продавца автомобильных запчастей и аксессуаров, не входящего в координируемую Лицензиаром группу, от самостоятельных действий на товарном рынке, в том числе по дистанционной торговле автомобильными запчастями с использованием Интернет-площадок.

Как усматривается из пояснений ИП <…> вх. № 16046 от 13.11.2020 она фактически была ограничена в праве заключить договор с неопределенным кругом организаций (собственники Интернет-магазинов).

Самостоятельные действия на товарном рынке повлекли негативные последствия для нее в виде иска ООО «А+А Эксист-Инфо» о возмещении убытков, что подтверждается решением суда по делу № А40-72785/2020.

Так, в Арбитражном суде города Москвы рассмотрено дело № А40-72785/2020 по иску ООО «А+А Эксист-Инфо» к ИП <…> о возмещении убытков в размере 12 146 971, 7 рублей в связи с осуществлением индивидуальным предпринимателем аналогичной деятельности по дистанционной торговле автомобильными запчастями на Интернет-ресурсе https://ctoparts.ru/.

Судом указано, что лицензионный договор между ООО «А+А Эксист-Инфо» и ИП <…> расторгнут в июле 2018 года. В марте 2020 года в адрес ИП <…> поступила претензия ООО «А+А Эксист-Инфо» на сумму 12 146 971, 7 рублей, в связи с осуществлением индивидуальным предпринимателем <…> самостоятельной деятельности по дистанционной торговле автомобильными запчастями на Интернет-ресурсе https://ctoparts.ru/.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18 сентября 2020 года в удовлетворении заявленных требований отказано. В решении суда указано, что истцом не доказан размер причиненных убытков, причинно-следственная связь между действиями ответчика и убытками, заявленными ко взысканию, а также сам факт причинения убытков.

На листе 4 решения суда указано, что суд находит признаки противоречия спорных пунктов лицензионного договора Закону о защите конкуренции.

На листе 5 решения суда изложены выводы о том, что фактически положениями пункта 3.3.4 лицензионного договора, в соответствии с которым в случае расторжения договора по любому основанию ИП <…> обязана отказаться от осуществления самостоятельной конкурирующей деятельности и обеспечить отказ её аффилированных лиц от осуществления такой деятельности на рынке розничной продажи автомобильных запчастей в период действия лицензионного договора и в течение одного года после его прекращения, ООО «А+А Эксист-Инфо» накладывает запрет на осуществление ИП <…> своей основной хозяйственно-экономической деятельности сроком на один год без каких-либо на то правовых оснований, что не может быть признано судом правомерным.

Продажа автомобильных запчастей является единственным и основным видом деятельности индивидуального предпринимателя, приносящая доход и являющаяся (деятельность) основным средством к существованию, в связи с чем немотивированное наложение запрета на осуществление такого вида деятельности и взыскание штрафа в размере более 11 млн. рублей, фактически означает банкротство и прекращение экономической деятельности последним в полном объеме.

Суд пришел к выводу о том, что требования истца основаны на не соответствующих условиях договора (пункт 3.3.5 в части наложения запрета на осуществление определенного вида деятельности), которые в этой связи являются ничтожными и применению не подлежат.

Постановлением 9 ААС от 21.12.2020 решение суда первой инстанции оставлено без изменения, а апелляционная жалоба без удовлетворения.

В постановлении апелляционной инстанции указано, что условия, содержащиеся в пунктах 3.3.4, 3.3.5 лицензионного договора направлены на ограничение конкуренции на рынке услуг по продаже автомобильных запчастей, поскольку установление запрета на осуществление ответчиком его основной хозяйственно-экономической деятельности исключает возможность самостоятельных действий ответчика на рынке.

Таким образом, судебными актами установлены обстоятельства и сделаны выводы, подтверждающие позицию антимонопольного органа о том, что условия, при которых осуществлена координация экономической деятельности, соблюдены.

Как усматривается, из пояснений ООО «А+А Эксист-Инфо» иные продавцы, лицензионные договоры с которыми также содержали пункты 3.3.4, 3.3.5, соблюдали данные требования лицензионного договора, в связи с чем претензии, иски к ним не предъявлялись и не рассматривались, ИП <…> была единственной с которой возникли разногласия по вопросу содержания пунктов 3.3.4, 3.3.5 лицензионного договора и состоялся судебный спор.

Челябинское УФАС России направило запрос в территориальные антимонопольные органы и запросило имеющуюся информацию о заявлениях хозяйствующих субъектов на действия ООО «А+А Эксист-Инфо» (www.EXIST.RU), о возбуждении (рассмотрении, прекращении) дел о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО «А+А Эксист-Инфо».

Информация о имеющихся фактах поступления заявлений хозяйствующих субъектов на действия ООО «А+А Эксист-Инфо» в Челябинское УФАС России не поступила.

Таким образом, с учётом совокупности изложенных доказательств, Комиссия пришла к выводу о том, что в действиях ООО «А+А Эксист-Инфо» содержится нарушение части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции, выразившееся в координации экономической деятельности продавцов автомобильных запчастей путем установления неравных условий, необходимых для реализации товаров посредством дистанционной торговли через Интернет-ресурсы, что приводит к отказу от заключения договоров с администраторами Интернет-ресурсов, ведущими деятельность, аналогичную деятельности, которую ведет ООО «А+А Эксист-Инфо» (пункт 5 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции); к сокращению или прекращению реализации товаров продавцами автомобильных запчастей (пункт 4 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции).

Доводы ООО «А+А Эксист-Инфо» о том, что требования части 5 статьи 11 Закона

защите конкуренции не применимы к рассматриваемому лицензионному договору, Комиссия не приняла по следующим основаниям.

В соответствии с частью 9 статьи 11 Закона о защите конкуренции требования настоящей статьи не распространяются на соглашения о предоставлении и (или) об отчуждении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

Из буквального толкования части 9 статьи 11 Закона о защите конкуренции следует, что требования статьи 11 Закона о защите конкуренции не распространяются исключительно на соглашения (т.е. договоренности) о предоставлении и (или) об отчуждении прав интеллектуальной собственности.

Порядок реализации исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности определяется четвертой частью ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Там же установлено, что лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» хозяйствующие субъекты при вступлении в гражданско-правовые отношения с другими хозяйствующими субъектами должны руководствоваться не только нормами гражданского законодательства, но и учитывать нормы антимонопольного законодательства.

Предметом лицензионного договора, в данном случае, является право использования:

программного комплекса оперативного управления исполнением заказов «ЭксОрдерс» (ExOrders),

программы для построения набора аналогов, расчета цены и оформления товарного заказа «ЭксКат» (ExCat),

модулей к этим программам ExQVin, ExLoadAdm, ExShopsAs.

Согласно статье 1261 ГК РФ программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Из представленной ООО «А+А Эксист-Инфо» презентации программного обеспечения (далее – ПО) общества усматривается, что:

1) ПО «ExCat» - это программа подбора наборов аналогов товаров с расчетом их стоимости. Позволяет партнерам оперативно вести поиск аналогов товаров по собственному остатку и наличию у поставщиков, по загруженным прайс-листам. Алгоритм ПО позволяет преобразовывать огромный список найденных товаров в удобный и понятный. Широкий набор опций позволяет Партнеру настраивать самостоятельно поисковую выдачу под свои потребности и пожелания. Заказ оформляется при помощи программного обеспечения с возможностью выбора, существующего, либо созданием нового аккаунта клиента.

2) ПО «ЕхOrders» это программный комплекс оперативного управления исполнением заказов. Используется Партнерами для автоматизации своих бизнеспроцессов в рамках обработки и выполнения заказа. «ЕхOrders» охватывает все этапы обработки заказа. Позволяет сократить количество сотрудников Партнера, участвующих по всех циклах от приема заказа у поставщика и до выдачи заказа. Позволяет отслеживать заказ на любом этапе обработки. Позволяет Партнеру: эффективно управлять временем сотрудников /сокращение числа сотрудников; налаживать процесс коммуникации с поставщиками; обеспечивает прозрачность маршрутизации заказов/отслеживание заказа на любом этапе; позволяет управлять изменениями и отменой заказов; обеспечивает удобство отслеживания статуса заказа; отображает платежи от покупателей; фиксирует приемку товара на склад офиса от поставщика; позволяет отражать маркировку товара путем регенерации и печати штрих кода; фиксирует выдачу товара со склада офиса покупателю партнера; настроен удобный доступ к учетным данным клиентов; ПО интегрирован с онлайн кассами.

3) Модуль ExLoadAdm предназначен для работы Партнера с прайс-листами поставщиков в автоматическом режиме (запуск и дальнейшая автоматическая обработка данных с заданными настройками). Позволяет Партнеру самостоятельно подключать прайс-листы своих поставщиков и легко настраивать источники автоматического обновления (Email, API). Используется для автоматизации процесса создания и обновления заданных полей номенклатуры, цен и остатков.

4) Модуль ExShopsAs предназначен для самостоятельной работы Партнера с прайслистами своих поставщиков в ручном режиме. Модуль необходим для загрузки данных из прайс-листов от поставщиков и собственного наличия товара (склад наличия партнера). Используется для создания и обновления заданных полей номенклатуры, цен и остатков.

Как усматривается из текста лицензионного договора Лицензиар предоставляет Лицензиату право использования программного обеспечения (далее – ПО) следующими способами:

для оперативного управления исполнением заказов;

для построения набора аналогов, расчета цены и оформления товарного заказа.

По мнению Комиссии, пункты 3.3.4. 3.3.5 лицензионного договора не относятся к предмету (природе) лицензионного договора, в связи с этим можно сделать вывод о применимости к ним положений части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Позиция антимонопольного органа по указанному вопросу подтверждается заключением специалиста кафедры «Предпринимательское, конкурентное и экологическое право» Южно-Уральского государственного университета от 07.04.2021 (далее – Заключение) по запросу Челябинского УФАС России исх. № АК/3477/21 от 24.03.2021.

Так, на разрешение специалиста были поставлены три вопроса:

1. Включает ли рассматриваемый лицензионный договор все элементы лицензионного договора и к кому виду он относится?

2. Относятся ли пункты 3.3.4.,3.3.5 лицензионного договора к предмету лицензионного договора?

3. Усматривается ли из лицензионного договора передача Лицензиату права использования товарного знака EXIST.RU по свидетельству № 339581 ООО «А+А ЭксистИнфо» и права использования программного обеспечения именно в рамках Интернет-сайта EXIST.RU?

4. Распространяются ли требования части 9 статьи 11 Закона о защите конкуренции на рассматриваемый лицензионный договор, с учетом содержания пунктов 3.3.4.,3.3.5.

Согласно выводам Заключения:

1. Исследуемый Договор имеет смешанный характер. В своей основе он является поименованным лицензионным соглашением. Вид договора - простая неисключительная лицензия, что подтверждается наличием всех требуемые по закону существенных условий. При этом реализация лицензионных прав на программу для ЭВМ по Договору связана с осуществлением прав и обязанностей по организации совместной деятельности в области торговли.

2. В Договоре содержатся все существенные условия лицензионного договора на использование ПО (программы для ЭВМ). Однако ряд пунктов в разделе 3.3«Обязанности лицензиата» не характерны для лицензии, так как не направлены на использование конкретных программных продуктов или средств индивидуализации.

В частности, пункты 3.3.4 и 3.3.5 не могут быть отнесены к предмету лицензионного договора и обычно в лицензионный договор не включаются.

Пункты 3.3.4, 3.3.5 лицензионного договора к предмету лицензионного договора не относятся. По содержанию указанные пункты Договора следует отнести к условиям соглашения о ведении совместной деятельности.

3. По исследуемому Договору Лицензиату не передается право использования товарного знака EXIST.RU по свидетельству № 339581 ООО «А+А ЭксистИнфо». Способы использования программы для ЭВМ указаны в п. 2.1 Договора. Согласно п. 3.4.2 Договора у Лицензиата есть право выбора использовать программное обеспечение: 1) путем записи в память ЭВМ1 с материального носителя, предоставленного Лицензиаром; 2) с интернет сайта www.exist.ru. Следовательно, загрузка Программы для ЭВМ через интернет сайт EXIST.RU является не единственно возможным способом использования программы для ЭВМ.

4. Применительно к рассматриваемому Договору следует отметить, что реализацию товаров для автомобилей можно осуществлять вообще без использования программ для ЭВМ. Пункты 3.3.4 и 3.3.5 исследуемого Договора нарушают требования статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Относительно доводов ООО «А+А Эксист-Инфо» о действиях ИП <…> по ограничению конкуренции в рамках пунктов 1.5 и 5.10 лицензионного договора на право использования программного обеспечения (ПО) с нарушением статьи 11 Закона о защите конкуренции Комиссия отмечает следующее.

Как усматривается из пояснений ИП <…> условия договора определены ООО «А+А Эксист-Инфо» и могли быть приняты ИП <…> не иначе как путем заключения предложенного договора в целом.

По мнению Комиссии, предложенный ООО «А+А Эксист-Инфо» вид договора являлся стандартным, заключаемым обществом и с другими продавцами запасных частей, не подлежал какому-либо согласованию и был принят слабой стороной без оговорок, в данном случае ИП <…>

Таким образом, ИП <…> в силу явного неравенства переговорных возможностей изначально была поставлена в положение существенно затрудняющее согласование иного содержания условий договора.

При таких обстоятельствах Челябинское УФАС России не может прийти к выводу наличии в действиях ИП <…> признаков нарушения статьи 11 Закона о защите конкуренции.

На дату отправки претензии ИП <…> 19.11.2018, ссылки на которую содержатся в пояснениях общества, договор уже был расторгнут. Из диспозиции пункта 5.10 лицензионного договора усматривается право на предъявление таких претензий со стороны Лицензиата лишь в пределах срока действия договора. В связи с этим, сам по себе факт направления претензии ИП <…> в адрес общества не мог повлечь каких-либо правовых последствий для последнего.

Из материалов дела не усматривается, что в последующем ИП <…> по тем же требованиям совершала какие-либо активные действия по обращению в суд с иском к ООО «А+А Эксист-Инфо».

Частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган проводит анализ состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства.

Согласно пункту 10.5. Приказа ФАС России от 28.04.2010 № 220 «Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке» (далее – Порядок) по делам, возбужденным по признакам нарушения части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции, если такое нарушение приводит или может привести к последствиям, указанным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, анализ состояния конкуренции на товарном рынке проводится с учетом особенностей, установленных пунктом 10.3 настоящего Порядка.

Пунктом 10.3 Порядка предусмотрено, что анализ состояния конкуренции на товарном рынке включает следующие этапы:

а) определение временного интервала исследования товарного рынка;

б) определение продуктовых границ товарного рынка, которое производится исходя из предмета соглашения хозяйствующих субъектов, в котором усматриваются признаки нарушения антимонопольного законодательства;

в) определение географических границ товарного рынка;

г) установление факта наличия конкурентных отношений между участниками соглашения.

Результаты анализа оформлены в виде аналитического отчета, приобщены к материалам дела № 074/01/11-1837/2020, рассмотрены Комиссией и учтены при принятии решения по делу № 074/01/11-1837/2020.

Анализ проведен в объеме, необходимом для полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела и принятия решения.

По результатам проведения анализа состояния конкуренции установлено следующее:

1. Временной интервал исследования определен периодом с 2018 года по 2020 год.

2. Географические границы исследования: Российская Федерация.

3. Рынок розничной продажи автомобильных запчастей.

4. Участником рынка розничной продажи автомобильных запчастей может быть любой хозяйствующий субъект. Следовательно, рынок розничной продажи автомобильных запчастей является конкурентным.

Так, реестр лицензионных договоров ООО «А+А Эксист-Инфо» содержит сведения о 984 хозяйствующих субъектах, продавцах автомобильных запчастей, которые являются конкурентами.

Заключение об обстоятельствах дела в порядке статьи 48.1 Закона о защите конкуренции принято 14 апреля 2021 года, получено сторонами по делу.

От Заявителя поступили письменные пояснения, в которых указано о согласии Заявителя с заключением об обстоятельствах дела.

От Ответчика поступили письменные пояснения, в которых указано о несогласии сзаключением об обстоятельствах дела по следующим основаниям:

1) решением суда по делу № A40-72185/2020 лицензионный договор между ИП <…> и ООО «А+АЭксист-Инфо» в целом не признан не соответствующим Закону о защите конкуренции;

2) отказывая в признании в действиях ИП <…> нарушение статьи 11 Закона о защите конкуренции и признавая ее слабой стороной в лицензионном договоре антимонопольный орган не учел, что на нем лежит бремя доказывания следующих обстоятельств:

- условия договора являются явно обременительными для ИП <…> ,

- условия договора существенным образом нарушают баланс интересов сторон договора,

-ИП <…> не могла участвовать в согласовании условий договора либо была поставлена в положение, затрудняющее согласование договора, установив, что OOО «А+А Эксист-Инфо» является монополистом на рынке услуг по лицензионному договору (предоставление ПО), что лишило бы заявителя возможности обратиться к иным лицам для заключения аналогичных договоров;

- собрать доказательства того, что ИП <…> имела намерение и предпринимала усилия для согласования иных условий по тому пункту, который она оспаривает, а также доказательства того, что на момент заключения договора ИП <…> выражала намерение согласовать иное содержание оспариваемого пункта;

- собрать доказательства того, что ИП <…> при заключении договора находилась в вынужденном положении заключить именно данный договор; Утверждение антимонопольного органа о том, что рассматриваемый лицензионный договор является договором присоединения является голословным.

3) из заключения непонятно в чем выразились последствия действий общества «сокращение или прекращение реализации товаров»;

4) довод антимонопольного органа о вынужденности исполнения лицензионного договора иными контрагентами не соответствует Конституции РФ;

5) не учтены доводы общества об эксклюзивности договора.

6) не правильно определен рынок розничной и оптовой продажи автомобильных запчастей, подлежит исключению оптовый рынок, поскольку в пунктах 3.3.4 договора и пунктах 3.3.5 договора указано именно о розничном рынке.

Относительно доводов общества Комиссия считает следующее.

1) В силу части 1 статья 45.1. Закона о защите конкуренции под доказательствами по делу о нарушении антимонопольного законодательства понимаются сведения о фактах, которые получены в установленном настоящим Федеральным законом порядке и на основании которых комиссия устанавливает наличие либо отсутствие нарушения антимонопольного законодательства, обоснованность доводов лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для полного и всестороннего рассмотрения дела.

В заключении Комиссия лишь привела обстоятельства, установленные судом по делу № A40-72185/2020 и выводы судов первой и апелляционной инстанции.

При этом какой-либо информации относительно признания лицензионного договора недействительном в судебном порядке ни заключение, ни судебные акты не содержат.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, установленные по делу № A40-72185/2020 обстоятельства в силу части 2 статьи 69 АПК РФ могут иметь преюдициальное значение для суда об оспаривании любого решения антимонопольного органа по настоящему делу.

Довод 2 Комиссией не принят во внимание по следующим основаниям.

При толковании положений договора необходимо учитывать, какая из сторон подготовила договор. По общему правилу, компетентным лицом, в соответствующей сфере является та сторона, которая и составила договор.

Из материалов дела не усматривается, что пункты 1.5 и 5.10 лицензионного договора включены по инициативе ИП <…> Договор полностью был подготовлен обществом и направлен в адрес ИП <…> Аналогичные договоры с тем же содержанием общество заключало и с иными продавцами автомобильных запчастей.

Сам по себе факт безоговорочного принятия ИП <…> всех условий предложенного ей договора обществом, в том числе содержащего пункты 1.5 и 5.10, не позволяет прийти к выводу о наличии в ее действиях признаков нарушения статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Заключение Комиссии не содержит выводов о признании рассматриваемого лицензионного договора договором присоединения.

Довод 3 не принят Комиссией по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Товар определяется данным Законом предельно широко как любой объект гражданских прав, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Соответственно, для целей защиты конкуренции в этом качестве могут рассматриваться имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 128 ГК РФ).

Довод 4 принят Комиссией и данная информация по тексту решения отсутствует, ввиду отсутствия у антимонопольного органа заявлений (обращений) иных контрагентов на действия общества.

Довод 5 не принят Комиссией ввиду выводов заключения специалиста кафедры «Предпринимательское, конкурентное и экологическое право» Южно-Уральского государственного университета от 07.04.2021 о том, что пункты 3.3.4, 3.3.5 лицензионного договора к предмету лицензионного договора не относятся.

Довод 6 принят Комиссией во внимание и продуктовые границы рынка определены и указаны в решении как рынок розничной продажи автомобильных запчастей.

В соответствии с частью 5 статьи 14.32 КоАП РФ координация экономической деятельности хозяйствующих субъектов, недопустимая в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одного миллиона до пяти миллионов рублей.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административным правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с пунктом 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет. Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Вина OOО «А+А Эксист-Инфо» выражается в том, что общество путем включения пунктов 3.3.4, 3.3.5 в лицензионный договор на использование программного обеспечения осуществило координацию экономической деятельности продавцов автомобильных запчастей путем установления неравных условий, необходимых для реализации товаров посредством дистанционной торговли через Интернет-ресурсы.

OOО «А+А Эксист-Инфо» не доказано, что нарушение антимонопольного законодательства вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвидимыми, непредотвратимыми препятствиями, находящимися вне контроля данных юридических лиц, при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от них в целях надлежащего исполнения обязанностей по соблюдению требований действующего законодательства.

Время совершения административного правонарушения 01.02.2018.

Место совершения административного правонарушения г. Москва.

Срок давности привлечения к административной ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 5 статьи 14.32 КоАП РФ, составляет один год со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации (части 1, 6 статьи 4.5 КоАП РФ).

Решение по делу № 074/01/11-1837/2020, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства, изготовлено в полном объеме 03 июня 2021 года, соответственно, срок привлечения OOО «А+А Эксист-Инфо» к административной ответственности истекает 03 июня 2022 года, в связи с этим привлечение OOО «А+А Эксист-Инфо» к административной ответственности осуществляется в пределах срока давности.

Решение по делу № № 074/01/11-1837/2020 о нарушении антимонопольного законодательства в арбитражном суде не обжаловано, не отменено, срок для обжалования истек, следовательно, указанное решение вступило в силу в день его изготовления в полном объеме.

Наличие обстоятельств, объективно препятствующих OOО «А+А Эксист-Инфо» надлежащему соблюдению требований антимонопольного законодательства, Челябинским УФАС России не выявлено.

У OOО «А+А Эксист-Инфо» отсутствовали препятствия и имелась возможность для соблюдения антимонопольного законодательства, а именно для соблюдения части 5 статьи 11 Закона о защите конкуренции, однако общество не приняло необходимых и достаточных мер по соблюдению антимонопольного законодательства.

При таких обстоятельствах OOО «А+А Эксист-Инфо» признается виновным в совершении административного правонарушения по части 5 статьи 14.32 КоАП РФ.

Обстоятельств, исключающих вину OOО «А+А Эксист-Инфо» в совершении данного административного правонарушения, а также обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении при совершении данного административного правонарушения, не установлено.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, предусмотренных статьей 4.3 КоАП РФ, не установлено.

В соответствии с примечанием 4 к статьей 14.31 КоАП РФ за совершение административного правонарушения, предусмотренного настоящей статьей либо статьей 14.31.2, 14.32 или 14.33 настоящего Кодекса, при отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и половины разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, смягчающих административную ответственность, за исключением обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит уменьшению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит увеличению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения.

Половина разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершенное OOО «А+А Эксист-Инфо» административное правонарушение, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения составляет 2 000 000 рублей: (5 000 000-1 000 000) /2.

Таким образом, базовый штраф за совершенное OOО «А+А Эксист-Инфо» правонарушение составляет 3 000 000 рублей. (1 000 000 + 2 000 000).

В пояснениях OOО «А+А Эксист-Инфо» просит при назначении наказания учесть смягчающие вину обстоятельства. В частности ссылается на признание вины и оказание содействия антимонопольному органу, совершение правонарушения впервые, отсутствие негативных последствий и устранение нарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 4.2 КоАП РФ обстоятельствами, смягчающими административную ответственность, признаются:

1) раскаяние лица, совершившего административное правонарушение;

2) добровольное прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение;

3) добровольное сообщение лицом, совершившим административное правонарушение, в орган, уполномоченный осуществлять производство по делу об административном правонарушении, о совершенном административном правонарушении;

4) оказание лицом, совершившим административное правонарушение, содействия органу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении;

5) предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий административного правонарушения;

6) добровольное возмещение лицом, совершившим административное правонарушение, причиненного ущерба или добровольное устранение причиненного вреда;

7) добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) и муниципальный контроль;

(в ред. Федерального закона от 29.12.2015 N 408-ФЗ)

8) совершение административного правонарушения в состоянии сильного душевного волнения (аффекта) либо при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств;

9) совершение административного правонарушения несовершеннолетним;

10) совершение административного правонарушения беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка.

Согласно части 2 статьи 4.2 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в настоящем Кодексе или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно пункту 3 Примечания к статье 14.32 КоАП РФ при назначении административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного настоящей статьей, в отношении юридического лица учитываются обстоятельства, смягчающие административную ответственность, предусмотренные пунктами 2 - 7 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, а также следующие обстоятельства, смягчающие административную ответственность:

1) лицо, совершившее административное правонарушение, не является организатором ограничивающих конкуренцию соглашения или согласованных действий и (или) получило обязательные для исполнения указания участвовать в них;

2) лицо, совершившее административное правонарушение, не приступило к исполнению заключенного им ограничивающего конкуренцию соглашения.

В рамках рассмотрения дела об административном правонарушении OOО «А+А Эксист-Инфо» предоставляло документы необходимые для составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении, с учетом чего, может быть применено обстоятельство, смягчающее административную ответственность, предусмотренное пунктом 4 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ, а именно оказание лицом, совершившим административное правонарушение, содействия органу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении.

OOО «А+А Эксист-Инфо» впервые привлекается к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства, с учетом чего, может быть применено обстоятельство, смягчающее административную ответственность, предусмотренное частью 2 статьи 4.2 КоАП РФ.

OOО «А+А Эксист-Инфо» устранило нарушение антимонопольного законодательства, в связи с чем может быть применено обстоятельство, смягчающее административную ответственность, предусмотренное частью 2 статьи 4.2 КоАП РФ, а именно прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение.

OOО «А+А Эксист-Инфо» признало вину в совершении правонарушения, что в силу части 2 статьи 4.2 КоАП РФ рассмотрено должностным лицом также в качестве смягчающего обстоятельства.

Иных обстоятельств, смягчающих административную ответственность OOО «А+А Эксист-Инфо», а также обстоятельств, отягчающих административную ответственность и исключающих производство по делу об административном правонарушении при совершении данного административного правонарушения, не установлено.

От OOО «А+А Эксист-Инфо» поступило письменное ходатайство о применении статьи 4.1. КоАП РФ и назначении обществу наказания в размере ниже низшего, предусмотренного санкцией части 5 статьи 14.32 КоАП РФ.

В соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Указанные в ходатайстве OOО «А+А Эксист-Инфо» обстоятельства: совершение правонарушения впервые, прекращение нарушения, отсутствие отягчающих обстоятельств не являются исключительными, признаны антимонопольным органом смягчающими.

Более того, применение положений статьи 4.1 КоАП РФ является правом должностного лица, а не обязанностью.

Должностное лицо Челябинского УФАС России не находит законных оснований для применения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ к OOО «А+А Эксист-Инфо» при назначении наказания.

С учетом изложенного, принимая во внимание, привлечение OOО «А+А Эксист-Инфо» к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства впервые, устранение нарушения, обществу может быть назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией части 5 статьи 14.32 КоАП РФ, а именно – административный штраф в размере 1000 000 (один миллион) рублей.

На основании изложенного, в соответствии со статьями 23.48, 29.9, 29.10, а также частью 5 статьи 14.32 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

1. Признать ООО «А+А Эксист-Инфо» (ОГРН 1027700045471, ИНН 7706236635, КПП 771801001, дата регистрации 22.07.2002, юридический адрес: 105187, г. Москва, Муниципальный округ Соколиная Гора, Вн.тер.г. ул. Вольная, д. 35, стр.19, пом. 405) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 14.32 КоАП РФ.

2. Применить к ООО «А+А Эксист-Инфо» административное наказание в виде административного штрафа за координацию экономической деятельности хозяйствующих субъектов по части 5 статьи 14.32 КоАП РФ в размере 1000 000 (один миллион) рублей.

Сумма штрафа должна быть перечислена в доход федерального бюджета по следующим реквизитам:

КБК 16111601141010032140, ОКТМО 75701000 на счёт получателя - УФК по Челябинской области (для Челябинского УФАС России), банк получателя – Отделение Челябинск Банка России/УФК по Челябинской области, БИК 017501500, р/с 03100643000000016900, номер счета банка получателя средств, корреспондентского счета – 40102810645370000062, ИНН 7453045147, КПП 745301001, уникальный номер плательщика (УИН) УИН 16100500000001181485.

При оплате штрафа в платежных документах необходимо указывать УИН 16100500000001181485.

Согласно части 5 статьи 32.2 КоАП РФ при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, и информации об уплате административного штрафа в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах, по истечении срока, указанного в части 1 или 1.1 настоящей статьи, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют в течение десяти суток, а в случае, предусмотренном частью 1.1 настоящей статьи, в течение одних суток постановление о наложении административного штрафа с отметкой о его неуплате судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ, неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы до пятидесяти часов.

В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона Российской Федерации от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня их вступления в законную силу.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в Арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

После уплаты штрафа просим представить в Челябинское УФАС России копию платежного документа (факс (351) 263-18-39; электронная почта: to74@fas.gov.ru).

Настоящее постановление объявлено 19 ноября 2021 года в присутствии представителя ООО «А+А Эксист-Инфо» <…>

Руководитель <…>