База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ № 71

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в присутствии представителей:  ООО «Фирма Три Толстяка», рассмотрев дело № 3-1/238 возбужденное по признакам нарушения ООО «Фирма Три Толстяка» части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»,

УСТАНОВИЛА:

Хабаровским УФАС России в период с 21 июня 2012 года по 20 сентября 2012 года в соответствии с приказом Хабаровского УФАС России от 10.06.2012 №464 «О проведении внеплановой выездной проверки» проведена внеплановая выездная проверка хозяйствующего субъекта ООО «Фирма Три Толстяка», осуществляющего розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети – «Три Толстяка» на предмет соблюдения требований Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее -  Закон о торговле) за период с сентября 2011 года по май 2012 года включительно.

В результате проведенной проверки в отношении ООО «Фирма Три Толстяка» инспекция Хабаровского УФАС России установила в действиях ООО «Фирма Три Толстяка» признаки нарушения статьи 13 Закона о торговле, в частности, создание дискриминационных условий в отношении ряда поставщиков и навязывание контрагентам условий о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров, о возврате хозяйствующему субъекту, осуществившему поставки продовольственных товаров, таких товаров, не проданных по истечении определенного срока, о чем составлен акт  проверки №2 от 20.09.2012.

12 октября 2012 года Хабаровским УФАС России издан приказ №763 о возбуждении дела №3-1/238 по признакам нарушения ООО «Фирма Три Толстяка» части 1 статьи 13 Закона о торговле.

По результатам проведенного анализа договоров поставки продовольственных товаров, заключенных в период с сентября 2011 года по май 2012 года включительно между ООО «Фирма Три Толстяка» и хозяйствующими субъектами, осуществляющими поставки продовольственных товаров в торговую сеть, на предмет соответствия Закона о торговле, установлено следующее.

ООО «Фирма Три Толстяка» разработана типовая форма договора поставки товаров (далее – Договор), которой предусмотрены следующие условия поставки.

 Поставщик обязуется поставлять Покупателю (ООО «Фирма Три Толстяка») в течение срока действия договора по заказам последнего Товары, ассортимент и цена которых указаны в Прайс-листе, являющемся неотъемлемой частью Договора (Приложение №1). Ассортимент, наименование, количество, сроки поставки и доставки товара, место доставки Товара определяются в соответствии с заказами Покупателя и графиками поставки Товара. Покупатель обязуется принимать поставляемый по его заявкам товар и производить его оплату в указанные в договоре сроки (пункты 1.1. и 1.2. Договора).

Поставщик обязан поставить Покупателю Товар, срок, для реализации которого на день поставки, составляет не менее 2/3 от общего срока реализации (срока годности) Товара. Покупатель вправе принять товар с меньшим сроком реализации, о чем Покупателем делается отметка в счете-фактуре (пункт 3.3. Договора).

В случае отмены  или приостановления действия сертификатов качества, свидетельств и иных документов, подтверждающих качество поставленного товара, а также в случае вступления в законную силу актов государственных  органов о запрете ввоза, оборота, реализации поставленного Товара, поставщик берет на себя обязательство в течение 3 (трех) календарных дней с момента заявления Покупателем соответствующего требования осуществить 100% возврат данного товара, передать Покупателю подписанный экземпляр возвратной накладной и вернуть Покупателю стоимость возвращенного товара. Стоимость возвращенного Товара может быть зачтена Покупателем в счет оплаты по настоящему Договору (пункт 3.5 Договора).

Покупатель вправе отказаться полностью или частично от заказанной партии Товара в случае, если Товар поставлен с нарушением условий Договора, в том числе условий о сроке поставки и доставки Товара (нарушен график поставки), о количестве и ассортименте Товара, о согласованной цене товара, передан Товар ненадлежащего качества, Товар передан в ненадлежащей упаковке, а также, если с партией  Товара не переданы документы, предусмотренные пунктом 4.2. Договора либо данные документы оформлены ненадлежащим образом, также, если нарушены иные условия и требования поставки, предусмотренные настоящим Договором. Покупатель вправе отказаться полностью или частично от принятой партии Товара в случае, если будет выявлено ненадлежащее качество принятого Товара, отсутствие или неправильное оформление документов на Товар или Поставщиком будут нарушены иные требования поставки. Проверка качества Товара и составление Акта о несоответствии Товара проводится в присутствии уполномоченного представителя Поставщика, при этом представитель Поставщика обязан явиться для составления Акта в течение 24 часов с момента уведомления. В случае не явки представителя Поставщика в установленные Договором сроки, Покупатель вправе самостоятельно произвести проверку качества Товара и составить Акт (пункты 4.6, 4.7 Договора).

В случае, когда настоящим договором предусмотрено право Покупателя отказаться от  переданного Поставщиком Товара, Поставщик обязан принять у Покупателя и вывезти на своем транспорте и за свой счет Товар, от которого Покупатель  отказался в течение 48 (сорока восьми) часов с момента соответствующего уведомления но не позднее следующей поставки Товара. В случае если Поставщик не вывезет Товар в течение 48 (сорока восьми) часов с момента уведомления, Покупатель принимает  Товар  на ответственное хранение, при этом Поставщик обязан будет оплатить хранение Товара из расчета 1% от стоимости Товара за каждый день хранения (пункт 4.8 Договора).

Пункт 5.8. Договора: «Днем оплаты за поставку считается день списания денежных средств с расчетного счета Покупателя».

Пункт 6.2. Договора: «В случае неисполнения Заказа Покупателя, в том числе в случае неполного исполнения Заказа, в случае отказа Покупателя от принятия Товара по основаниям, указанным в п. 4.6. настоящего Договора, Поставщик по требованию Покупателя уплачивает Покупателю штраф в размере 30% от стоимости неисполненного заказа на поставку товара или заказа, от принятия которого Покупатель отказался по основаниям, указанным в п.4.6. Договора».

Пункт 6.3 Договора: «За нарушение обязательств, предусмотренных настоящим договором (в т.ч. п.п. 2.4-2.6, 3.3-3.5, 4.1-4.4, 4.8, 4.9, 5.7, 5.10, 10.4 настоящего Договора), Поставщик уплачивает покупателю штраф в размере 500 рублей за каждое нарушение в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента предъявления Покупателем соответствующего требования».

Пункт 6.4 Договора: «В случае несвоевременной передачи необходимых документов либо их ненадлежащего оформления Поставщик обязан компенсировать Покупателю убытки, обусловленные отсутствием у Покупателя документов, указанных в пункте 4.2. настоящего Договора, в том числе возместить суммы уплаченных Покупателем штрафных санкций за отсутствие указанных документов (штрафы Роспотребнадзора, иных проверяющих органов), уплатить Покупателю штраф в размере 500 (пятьсот) рублей за каждый факт такого нарушения. Поставщик компенсирует штрафные санкции, наложенные на Покупателя в течение 5 (пяти) рабочих дней после предоставлении Поставщику соответствующих подтверждающих актов/протоколов о привлечении Покупателя к административной и иной ответственности в отношении  товара Поставщика. Поставщик освобождается  от ответственности предусмотренной настоящим пунктом, если докажет, что необходимые документы были переданы Покупателю».

Пункт 6.5 Договора: «В случае если проверяющими органами будет выявлено нарушение требований действующего законодательства в отношении поставленного поставщиком Товара, в т.ч. требований по информации, маркировке, упаковке и др., Поставщик обязан компенсировать в полном размере штрафные санкции, наложенные на Покупателя (штрафы Роспотребнадзора, иных проверяющих органов), возместить Покупателю стоимость произведенных экспертиз, уплатить Покупателю штраф в размере 500 (пятьсот) рублей за каждый факт такого нарушения, а также возместить иные убытки, связанные с нахождением в реализации Товара, не соответствующего требованиям действующего законодательства».

Пункт 6.6. Договора: «В случае возврата потребителем Покупателю поставленного Поставщиком товара ненадлежащего качества. Поставщик обязан возвратить Покупателю стоимость некачественного товара и уплатить Покупателю штраф в размере 5000 (пяти тысяч) рублей за каждый факт такого возврата в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента предъявления Покупателем требования с приложением документов, подтверждающих обращение потребителя».

Пункт 6.7. Договора: «В случае нарушения Покупателем сроков оплаты, предусмотренного п.5.6. настоящего договора Поставщик вправе предъявить Покупателю требование об уплате неустойки в размере 0,03% от стоимости поставленного, но неоплаченного товара, за каждый день просрочки. В случае нарушения срока оплаты, указанного в п.5.6. договора, два и более раз более чем на 10 (десять) рабочих дней. Поставщик имеет право приостановить отгрузку товара Покупателю до устранения нарушений».

Пункт 6.9 Договора: «В случае выявления в предусмотренном действующим законодательством порядке факта, позволяющего достоверно установить, что принятое ответственным за заключение и/или исполнение Договора лицом решение, повлекшее убытки для Покупателя, было принято им под влиянием Поставщика, Поставщик возмещает Покупателю убытки, причиненные вследствие выполнения такого решения в полном объеме, в том числе упущенную выгоду, а также оплачивает Покупателю штраф в размере 10%  от суммы поставок, осуществленных по настоящему договору. При этом покупатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора путем направления уведомления об этом Поставщику. Договор считается расторгнутым с даты указанной в уведомлении».

Пункт 6.10 Договора: «Поставщик обязан предоставить достоверные  и полные данные о товаре в соответствии с принятым стандартом заполнения Карточки товара (Приложение №6). В случае предоставления недостоверных сведений о товаре либо неполных сведений о нем, поставщик обязан оплатить Покупателю штраф в размере 1000 (одной тысячи) рублей за каждый факт несоответствия».

Сроки оплаты товара (пункт 5.6. Договора)  и периоды, в течение которых поставщик не имеет право повышать цену товара (пункт 5.5. Договора), устанавливались ООО «Фирма Три Толстяка» различными.

Пункт 5.5. Договора поставки: «Поставщик не имеет права повышать цену товара чаще, чем 1 раз в ____ месяца».

Пункт 5.6. Договора поставки: «Покупатель производит оплату поставляемого ему товара в наличной/безналичной форме (нужное подчеркнуть) в следующем порядке:

- предоплата в размере Х % от стоимости Товара;

- оплата в размере 100% от стоимости товара в течение ________ банковских дней с момента приемки товара Покупателем и передачи Покупателю счета-фактуры и накладной, оформленных надлежащим образом, подписанных и заверенных печатью Поставщика, при этом отсрочка платежа предоставляется на беспроцентной основе».

В ходе проверки и рассмотрения дела Хабаровским УФАС России были выборочно запрошены договоры купли-продажи и возмездного оказания услуг со всеми приложениями, дополнительными соглашениями, изменениями и протоколами разногласий, заключенные с поставщиками по следующим группам продовольственных товаров:

1.      бакалея;

2.      молочные, кисло-молочные продукты;

3.      соки, безалкогольные напитки;

4.      алкогольная продукция, пиво;

5.      хлебобулочные изделия;

6.      мясо, колбасы;

7.      рыба;

8.      овощи-фрукты.

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России в ходе рассмотрения дела основную часть договоров ООО «Фирма Три Толстяка» с поставщиками составляют договоры, заключенные путем подписания сторонами типовой формы, разработанной ООО «Фирма Три Толстяка»,  в том числе с протоколами разногласий. Так же ООО «Фирма Три Толстяка» с поставщиками заключались договоры поставки, путем подписания форм договоров, предложенных поставщиками, однако доля таких договоров в общем объеме незначительна.

Статьей 13 Закона о торговле устанавливаются антимонопольные правила для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров.

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона о торговле хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается:

1) создавать дискриминационные условия, в том числе:

а) создавать препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка других хозяйствующих субъектов;

б) нарушать установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования;

2) навязывать контрагенту условия:

а) о запрете на заключение хозяйствующим субъектом договоров поставки продовольственных товаров с другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность, а также с другими хозяйствующими субъектами на аналогичных или иных условиях;

б) об ответственности за неисполнение обязательства хозяйствующего субъекта о поставках продовольственных товаров на условиях, которые лучше, чем условия для других хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичную деятельность;

в) о предоставлении хозяйствующим субъектом контрагенту сведений о заключаемых данным хозяйствующим субъектом договорах с другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность;

г) о внесении хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, платы за право поставок таких товаров хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, в функционирующие или открываемые торговые объекты;

д) о внесении хозяйствующим субъектом платы за изменение ассортимента продовольственных товаров;

е) о снижении хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, их цены до уровня, который при условии установления торговой надбавки (наценки) к их цене не превысит минимальную цену таких товаров при их продаже хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность;

ж) о возмещении хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, убытков в связи с утратой или повреждением таких товаров после перехода права собственности на такие товары, за исключением случаев, если утрата или повреждение произошли по вине хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки таких товаров;

з) о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров;

и) о возврате хозяйствующему субъекту, осуществившему поставки продовольственных товаров, таких товаров, не проданных по истечении определенного срока, за исключением случаев, если возврат таких товаров допускается или предусмотрен законодательством Российской Федерации;

к) иные условия, если они содержат существенные признаки условий, предусмотренных подпунктами "а" - "и" настоящего пункта;

3) осуществлять оптовую торговлю с использованием договора комиссии или смешанного договора, содержащего элементы договора комиссии.

В пункте 8 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон «О защите конкуренции») под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

В ходе рассмотрения дела Комиссией Хабаровского УФАС России произведен анализ действий ООО «Фирма Три Толстяка» в период с сентября 2011 года по май 2012 года при заключении и изменении договоров поставки, в результате которого установлено, что ООО «Фирма Три Толстяка» устанавливает/согласует путем подписания протоколов согласования разногласий (в том числе в рамках одной группы продовольственных товаров) для поставщиков различные условия поставки.

1.  Сроки оплаты товара и периоды, в течение которых поставщик не имеет право повышать цену товара:

Пункт 5.5. Договора: «Поставщик не имеет права повышать цену товара чаще, чем 1 раз в ____ месяца».

Пункт 5.6. Договора: «Покупатель производит оплату поставляемого ему товара в наличной/безналичной форме (нужное подчеркнуть) в следующем порядке:

- предоплата в размере Х % от стоимости Товара;

- оплата в размере 100% от стоимости товара в течение ________ банковских дней с момента приемки товара Покупателем и передачи Покупателю счета-фактуры и накладной, оформленных надлежащим образом, подписанных и заверенных печатью Поставщика, при этом отсрочка платежа предоставляется на беспроцентной основе».

Таблица№1

Данные различия в сроках оплаты товара создают дискриминационные условия для отдельных поставщиков, так как установление различных сроков оплаты создает преимущества для одних поставщиков путем увеличения оборота денежных средств поставщиков и возможности получения указанными поставщиками дополнительного дохода и создание неблагоприятных условий для иных поставщиков, так как беспроцентная отсрочка платежа на более длительные сроки фактически «замораживает» оборотные денежные средства поставщиков.

Различные сроки, когда поставщик не имеет право повышать цену товара, также создают дискриминационные условия для отдельных поставщиков, так как влекут для поставщиков, сроки для которых установлены больше, невозможность оперативно реагировать на изменение рынка, в то время как для иных поставщиков указанные сроки исключаются из договоров поставки. В частности,

- по группе товаров «молоко и кисло-молочные продукты», не смотря на требование ЗАО «РодСтор» в протоколе разногласий к Договору об исключении пункта 5.5.Договора, указанный пункт ООО «Фирма Три Толстяка» из Договора исключен не был, в то же время аналогичные ограничения сроков, когда поставщик имеет право повышать цену товара, для ООО «Молочный край», ЗАО «Переяславский молочный завод» установлено не было, для ООО «ДВ Продсервис» в результате рассмотрения протокола разногласий ООО «Фирма Три Толстяка» согласовано условие при котором ООО «ДВ Продсервис» может изменять цены на товары без ограничения сроков при изменении закупочной цены на товар;

- по группе товаров, отнесенных к категории «соки, безалкогольные напитки», не смотря на требования ООО «РоссДистрибьюшн», ИП Давыдова Р.Н, ООО «Региональная торговая компания» в протоколе разногласий к Договору об исключении пункта 5.5.Договора, указанный пункт ООО «Фирма Три Толстяка» из Договора исключен не был (для ИП Давыдова Р.Н. и ООО «Региональная торговая компания» срок установлен 1 месяц, для ООО «РоссДистрибьюшн» - 3 месяца), в то же время аналогичные ограничения сроков, когда поставщик имеет право повышать цену товара, для ООО «Пивная компания» установлено не было. Аналогичное поведение ООО «Фирма Три Толстяка» прослеживается  и в отношении иных поставщиков по иным группа товаров, что подтверждается материалами дела и Таблицей №1.

2.  Требования к качеству товаров в части срока реализации (срока годности):

В соответствии с пунктом 3.3 Договора, Поставщик обязан поставить Покупателю Товар, срок, для реализации которого на день поставки, составляет не менее 2/3 от общего срока реализации (срока годности) Товара. Покупатель вправе принять товар с меньшим сроком реализации, о чем Покупателем делается отметка в счете-фактуре.

Некоторые Поставщики, посчитав указанные требования к качеству товара невыгодными для себя, обратились в ООО «Фирма Три Толстяка» с предложением об изменении указанных требований в сторону уменьшения сроков реализации путем направления протоколов разногласий. Однако, указанные сроки изменялись и согласовывались ООО «Фирма Три Толстяка» для различных поставщиков неединообразно.

Таблица№2

Таким образом, действия ООО «Фирма Три Толстяка» по отклонению предложения ООО «Парус ДВ» об уменьшении срока реализации товара при одновременном уменьшении его для ООО «ПродДвижение», являющихся поставщиками группы продуктов «бакалея», свидетельствует о создании для ООО «Парус ДВ» дискриминационных условий.

В то же время уменьшение срока реализации на продукцию ИП Назимова М.Ю., ООО «Дальпико-Амур», ОАО «Вимм-Билль-Данн» и отсутствие указанного ограничения к качеству продукции ЗАО «Переяславский молочный завод» также свидетельствует о создании для ИП Назимова М.Ю., ООО «Дальпико-Амур», ОАО «Вимм-Билль-Данн» дискриминационных условий по сравнению  с ЗАО «Переяславский молочный завод».

3. Оплата хранения товара, от которого Покупатель отказался, до момента вывоза товара Поставщиком:

В случае, когда настоящим договором предусмотрено право Покупателя отказаться от  переданного Поставщиком Товара, Поставщик обязан принять у Покупателя и вывезти на своем транспорте и за свой счет Товар, от которого Покупатель  отказался в течение 48 (сорока восьми) часов с момента соответствующего уведомления но не позднее следующей поставки Товара. В случае если Поставщик не вывезет Товар в течение 48 (сорока восьми) часов с момента уведомления, Покупатель принимает  Товар  на ответственное хранение, при этом Поставщик обязан будет оплатить хранение Товара из расчета 1% от стоимости Товара за каждый день хранения (пункт 4.8 Договора).

Указанное условие договора согласовывалось ООО «Фирма Три Толстяка», в том числе в результате рассмотрения протоколов разногласий, направленных Поставщиками, для различных Поставщиков следующим образом:

Таблица №3

В соответствии с подпунктом «з» пункта 2 части 1 Закона о торговле хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается навязывать контрагенту условия о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров.

По мнению Комиссии Хабаровского УФАС России указанное условие Договора не связано с исполнением договора поставки и последующей продажей конкретной партии таких товаров, а направлено на возмещение ООО «Фирма Три Толстяка» затрат на хранение товаров, от которых оно отказалось.

Таким образом, действия ООО «Фирма Три Толстяка» по отклонению предложений ООО «МД Фуд», осуществляющего поставки продовольственных товаров категории «бакалея», и  ООО «ЭкоЛайф», осуществляющего поставки продовольственных товаров категории «соки, безалкогольные напитки» об исключении указанного пункта из договора свидетельствует о навязывании ООО «МД Фуд» и  ООО «ЭкоЛайф» невыгодных условий договора, в результате которых для указанных поставщиков возможно получение дополнительных расходов, связанных с необходимостью оплаты хранения товаров, от которых ООО «Фирма Три Толстяка» отказалось, в размере процента от стоимости товаров.

Кроме того, ООО «Фирма Три Толстяка» отклонило предложения ООО «МД Фуд» и  ООО «ЭкоЛайф» об исключении пункта 4.8. из договора и одновременно исключило плату за хранение для ИП Лысун М.Г., осуществляющего поставки продовольственных товаров категории «бакалея», и ИП Давыдова Р.Н.,  ООО «Региональная торговая компания», ООО «РоссДистрибьюшн», осуществляющих поставки продовольственных товаров категории «соки, безалкогольные напитки». Указанные действия влекут создание для ООО «МД Фуд» и  ООО «ЭкоЛайф» дискриминационных условий (с учетом пунктов 4.6  и 4.7 Договора, при которых Покупатель практически неограничен в праве отказа от Товара, указанные условия могут привести к существенным расходам для Поставщиков).

4. Размеры и основания штрафных санкций за нарушение Договора:

Пункт 6.2. Договора: «В случае неисполнения Заказа Покупателя, в том числе в случае неполного исполнения Заказа, в случае отказа Покупателя от принятия Товара по основаниям, указанным в п. 4.6. настоящего Договора, Поставщик по требованию Покупателя уплачивает Покупателю штраф в размере 30% от стоимости неисполненного заказа на поставку товара или заказа, от принятия которого Покупатель отказался по основаниям, указанным в п.4.6. Договора».

Пункт 6.3 Договора: «За нарушение обязательств предусмотренных настоящим договором (в т.ч. п.п. 2.4-2.6, 3.3-3.5, 4.1-4.4, 4.8, 4.9, 5.7, 5.10, 10.4 настоящего Договора), Поставщик уплачивает покупателю штраф в размере 500 рублей за каждое нарушение в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента предъявления Покупателем соответствующего требования».

Пункт 6.4 Договора: «В случае несвоевременной передачи необходимых документов либо их ненадлежащего оформления Поставщик обязан компенсировать Покупателю убытки, обусловленные отсутствием у Покупателя документов, указанных в пункте 4.2. настоящего Договора, в том числе возместить суммы уплаченных Покупателем штрафных санкций за отсутствие указанных документов (штрафы Роспотребнадзора, иных проверяющих органов), уплатить Покупателю штраф в размере 500 (пятьсот) рублей за каждый факт такого нарушения. Поставщик компенсирует штрафные санкции, наложенные на Покупателя в течение 5 (пяти) рабочих дней после предоставлении Поставщику соответствующих подтверждающих актов/протоколов о привлечении Покупателя к административной и иной ответственности в отношении  товара Поставщика. Поставщик освобождается  от ответственности предусмотренной настоящим пунктом, если докажет, что необходимые документы были переданы Покупателю».

Пункт 6.5 Договора: «В случае если проверяющими органами будет выявлено нарушение требований действующего законодательства в отношении поставленного поставщиком Товара, в т.ч. требований по информации, маркировке, упаковке и др., Поставщик обязан компенсировать в полном размере штрафные санкции, наложенные на Покупателя (штрафы Роспотребнадзора, иных проверяющих органов), возместить Покупателю стоимость произведенных экспертиз, уплатить Покупателю штраф в размере 500 (пятьсот) рублей за каждый факт такого нарушения, а также возместить иные убытки, связанные с нахождением в реализации Товара, не соответствующего требованиям действующего законодательства».

Пункт 6.6. Договора: «В случае возврата потребителем Покупателю поставленного Поставщиком товара ненадлежащего качества. Поставщик обязан возвратить Покупателю стоимость некачественного товара и уплатить Покупателю штраф в размере 5000 (пяти тысяч) рублей за каждый факт такого возврата в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента предъявления Покупателем требования с приложением документов, подтверждающих обращение потребителя».

Пункт 6.7. Договора: «В случае нарушения Покупателем сроков оплаты, предусмотренного п.5.6. настоящего договора Поставщик вправе предъявить Покупателю требование об уплате неустойки в размере 0,03% от стоимости поставленного, но неоплаченного товара, за каждый день просрочки. В случае нарушения срока оплаты, указанного в п.5.6. договора, два и более раз более чем на 10 (десять) рабочих дней. Поставщик имеет право приостановить отгрузку товара Покупателю до устранения нарушений».

Пункт 6.9 Договора: «В случае выявления в предусмотренном действующим законодательством порядке факта, позволяющего достоверно установить, что принятое ответственным за заключение и/или исполнение Договора лицом решение, повлекшее убытки для Покупателя, было принято им под влиянием Поставщика, Поставщик возмещает Покупателю убытки, причиненные вследствие выполнения такого решения в полном объеме, в том числе упущенную выгоду, а также оплачивает Покупателю штраф в размере 10%  от суммы поставок, осуществленных по настоящему договору. При этом покупатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора путем направления уведомления об этом Поставщику. Договор считается расторгнутым с даты указанной в уведомлении».

Пункт 6.10 Договора: «Поставщик обязан предоставить достоверные  и полные данные о товаре в соответствии с принятым стандартом заполнения Карточки товара (Приложение №6). В случае предоставления недостоверных сведений о товаре либо неполных сведений о нем, поставщик обязан оплатить Покупателю штраф в размере 1000 (одной тысячи) рублей за каждый факт несоответствия».

Указанные условия договора согласовывались ООО «Фирма Три Толстяка», в том числе в результате рассмотрения протоколов разногласий, направленных Поставщиками, для различных Поставщиков следующим образом:

Таблица №4.

Как установлено, Комиссией Хабаровского УФАС России  в договорах, заключенных между ООО «Фирма Три Толстяка», с одной стороны, и поставщиками товаров, с другой, предусмотрен несоразмерно больший объем ответственности Поставщиков, по сравнению с ответственностью Покупателя (для Покупателя размер неустойки составляет 0,03% за каждый день просрочки – пункт 6.7. Договора). Попытки Поставщиков протоколами разногласий (ООО МД Фуд, ЗАО «Корсаковский завод пива и напитков «Северная звезда», ИП Давыдов Р.Н., ИП Курильченко В.П. и др.) увеличить размер ответственности и основания наступления ответственности Покупателя в большей части в договоры поставки включены не были. Кроме того, размер санкций за нарушения Поставщиков в несколько раз превышает ставку рефинансирования Центрального банка РФ, что может свидетельствовать об их несоразмерности нарушению.

Таким образом, в связи с различным размером и случаями наступления ответственности договоры поставки ставят хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети и поставщиков в неравные условия по отношению друг к другу, что свидетельствует о создании торговой сетью дискриминационных условий по отношению к поставщикам.

Кроме того, как следует из анализа договоров поставки по всем видам продукции, разногласия по вышеуказанным условиям договоров, как видно в Таблице №4, согласовывались ООО «Фирма Три Толстяка» не единообразно, в результате чего некоторые поставщики были поставлены  в неравные условия при установлении размера и оснований штрафных санкций, например:

- по группе товаров, отнесенных к категории «молочные и кисло-молочные продукты» не смотря на требования ООО «Белое Золото», ООО «Дальпико-Амур» об исключении пунктов Договора, содержащих условия о штрафах, или исключении/уменьшении размера штрафных санкций, указанные пункты в редакции поставщиков отклонялись ООО «Фирма Три Толстяка», в то же время аналогичные условия Договора для ООО «Вяземский молочный комбинат», ЗАО «РодСтор» (те же самые пункты Договора) исключались или согласовывались в редакции поставщиков;

 - по группе товаров, отнесенных к категории «мясо, колбасы», не смотря на требования ЗАО «Продис», ООО «АмурПродукт» об исключении пунктов Договора, содержащих условия о штрафах, или исключении/уменьшении размера штрафных санкций, указанные пункты в редакции поставщиков отклонялись ООО «Фирма Три Толстяка», в то же время аналогичные условия Договора для ООО «ТД «Хабаровский» (те же самые пункты Договора) исключались. Аналогичное поведение ООО «Фирма Три Толстяка» прослеживается  и в отношении иных поставщиков по иным группам товаров, что подтверждается материалами дела и Таблицей №4.

Кроме того, пункты 6.4.-6.5. Договора содержат требования о возмещении поставщиками штрафных санкций, наложенных на ООО «Фирма Три Толстяка» контролирующими органами в связи с реализацией товаров. Указанные условия Договора, по мнению Хабаровского УФАС России являются условиями, содержащими требования о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров.

Как следует из Таблицы №4 поставщики товаров, отнесенных к разным группам, обращались к ООО «Фирма Три Толстяка» с требованием об исключении указанных пунктов из Договора. Однако, в ряде случаев  указанные требования поставщиков ООО «Фирма Три Толстяка» не приняты (ООО «Парус ДВ», ООО «МД Фуд», ОАО «Вим-Билль-Данн», ООО «РоссДистрибьюшн», ИП Давыдов Р.Н, Хабаровский крайпотребсоюз филиал «Хабаровский пищевой комбинат» и др.).

В ходе проведения проверки инспекцией Хабаровского УФАС России также выборочно были сделаны запросы поставщикам. Как следует из ответов ряда поставщиков, поставщики не всегда имеют возможность отклонять невыгодные для них условия поставки товаров; отстаивание требований, отвечающих интересам поставщиков, не всегда является успешным.

Таким образом, действия ООО «Фирма Три Толстяка» по необоснованному отклонению требований поставщиков об исключении пунктов 6.4.-6.5. Договора, являются навязыванием поставщикам условий договора поставки.

В ходе рассмотрения дела №3-1/238 о нарушении антимонопольного законодательства ООО «Фирма Три Толстяка» не были представлены доказательства того, что его действия могут быть признаны допустимыми в соответствии с требованиями части 1 статьи 13 Закона «О защите конкуренции», Комиссией обстоятельств, свидетельствующих о допустимости вышеуказанных действий ООО «Фирма Три Толстяка» также установлено не было.

В связи с изложенным, Комиссией установлено, что

- действия ООО «Фирма Три Толстяка» по навязыванию поставщикам условий договора поставки о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров являются нарушением пункта 2 части 1 статьи 13 Закона о торговле,

- действия ООО «Фирма Три Толстяка» по созданию дискриминационных условий для поставщиков путем установления (в том числе в результате согласования протоколов разногласий условий договоров поставки) в договорах поставки поставщикам  различных условий договоров поставки в части сроков оплат, сроков, когда поставщик не имеет право повышать цену товара, различных требований к качеству товаров в части срока реализации (срока годности), различных условий оплаты хранения товаров и размеров и оснований штрафных санкций за нарушение условий поставки, являются нарушением пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговле и могли привести к ущемлению интересов одних поставщиков при осуществлении предпринимательской деятельности, созданию препятствий для доступа указанных поставщиков на товарный рынок, и создают более благоприятные условия предпринимательской деятельности для иных поставщиков, что свидетельствует об ограничении конкуренции.

 Всестороннее, полное и объективное исследование всех обстоятельств дела в их совокупности свидетельствует о пренебрежительном отношении ООО «Фирма Три Толстяка»,  к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к требованиям публичного права, свидетельствуют о том, что хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, осознавал последствия своих действий по созданию дискриминационных условий для поставщиков и навязыванию им невыгодных условий договоров поставки, имел возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых действующим законодательством предусмотрена ответственность, но не принял все зависящие от него меры по их соблюдению.  

На основании изложенного, Комиссией Хабаровского УФАС России установлено наличие вины в вышеуказанных действиях ООО «Фирма Три Толстяка». 

В связи с тем, что на момент вынесения решения Комиссией Хабаровского УФАС России ООО «Фирма Три Толстяка» не совершены действия, направленные на прекращение нарушения требований Закона о торговле, руководствуясь частью 3 статьи 16 Закона о торговли и  статьей 23 Закона «О защите конкуренции», Комиссия считает необходимым выдать ООО «Фирма Три Толстяка» предписание о прекращении нарушения антимонопольных правил.

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39,  частями 1- 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006  №135-ФЗ «О защите конкуренции», статьей 16 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»  Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать ООО «Фирма Три Толстяка» нарушившим часть 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», что выразилось в навязывании поставщикам отдельных условий договора поставки.

2. Признать ООО «Фирма Три Толстяка» нарушившим часть 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», что выразилось в создании дискриминационных условий.

3. Выдать ООО «Фирма Три Толстяка» предписание о прекращении нарушения антимонопольных правил.

ПРЕДПИСАНИЕ № 35

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального Закона от 26.07.2007 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», статьей 16 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», на основании своего Решения № 71 от 29.12.2012 г. по делу № 3-1/238 о нарушении ООО «Фирма Три Толстяка» части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»,

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

1. ООО «Фирма Три Толстяка» прекратить нарушение антимонопольных правил,  выразившееся в навязывании поставщикам отдельных условий договора поставки и создании дискриминационных условий.

2. С целью исполнения пункта 1 настоящего предписания  ООО «Фирма Три Толстяка»:

2.1. с момента получения настоящего предписания не допускать действий, которые могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольных правил, установленных частью 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», подобных действиям, признанным решением Хабаровского УФАС России от 29.12.2012 №71 нарушением антимонопольного законодательства

2.2. в срок до 15 апреля 2013 года разработать, довести до заинтересованных лиц порядок, регулирующий взаимодействие между торговой сетью и поставщиками потребительских товаров в процессе заключения, изменения и исполнения договоров поставки, содержащий описание последовательности действий работников по рассмотрению обращений поставщиков в установленные предельные сроки и обеспечивающий единообразный и недискриминационный подход к поставщикам, основанный на принципах признания равенства участников коммерческого оборота, неприкосновенности собственности, свободы договора, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты,  предсказуемости для контрагента (потенциального контрагента) определения торговых условий в договорах (прозрачность критериев отбора контрагентов, зависимость торговых условий от эффективности совместной работы, соразмерность штрафных санкций (в случае их наличия) потерям пострадавшей от нарушения стороны).

3. ООО «Фирма Три Толстяка» в срок до 20 апреля 2013   года сообщить об исполнении   настоящего предписания с приложением соответствующих подтверждающих документов.