База решений
и правовых актов

Ответчики:

1. ГБУ РХ «Ресфармация»

«…»

2. ООО «МФК «БИОРИТМ»

«…»

 

Лицо, располагающее сведениями:

Прокуратура Республики Хакасия

«…»

 

 

РЕШЕНИЕ

по делу № 86-А-14

                                                                                                                      г. Абакан

Резолютивная часть решения объявлена 31.05.2016 года.

В полном объеме решение изготовлено 31.05.2016 года.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:

Председатель комиссии: «…» – заместитель руководителя управления – начальник отдела антимонопольного законодательства и рекламы;

Члены комиссии:              «…» – главный специалист – эксперт отдела антимонопольного законодательства и рекламы;

«…» - ведущий специалист - эксперт отдела товарных, финансовых рынков и естественных монополий – отсутствует;

                                          «…» – специалист – эксперт отдела антимонопольного законодательства и рекламы,

Кворум комиссии имеется, комиссия правомочна осуществлять свои функции.

в присутствии представителя ответчика ГБУ РХ «Ресфармация» «…», на основании доверенности от 18.05.2016 года б/н,

в отсутствии представителей иных лиц, участвующих в рассмотрении дела, уведомленных о месте и времени рассмотрения дела № 86-А-14 надлежащим образом, заявивших ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии их представителей,

рассмотрев материалы дела № 86-А-14, возбужденного по признакам нарушения ГУП РХ «Ресфармация» («…») (ГБУ РХ «Ресфармация») и ООО «МФК «БИОРИТМ» («…») пункта 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в заключении соглашения, которое приводит (может привести) к повышению, снижению, поддержанию цен на торгах,

УСТАНОВИЛА:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия по результатам участия совместно с Прокуратурой Республике Хакасия в проверке соблюдения требований федерального законодательства, в части выявления соглашения между хозяйствующими субъектами, которые приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, установило следующее.

В ходе анализа результатов проведения открытых аукционов в электронной форме в 2011 – 2014 годах антимонопольный орган установил, что ответчики в 2012 – 2014 годах принимали участие в открытых аукционах на право заключения контрактов на поставку лекарственных средств. При этом установлено, что

- ряд компаний, допущенных к аукциону, присутствовали на торгах, но не делали ценовых предложений;

- компании, участвовавшие в торгах, поочередно отказывались от конкурентной борьбы, не делая предложений;

- пассивное поведение участников аукциона по одному аукциону, было вызвано пассивным поведением участников торгов по другому аукциону;

- в результате государственные контракты заключались либо по максимальной цене с единственным участником, либо побеждал участник торгов, сделавший единственное ценовое предложение (с понижением 0,5 %).

Все это привело к поддержанию цен на торгах вследствие ограничения конкуренции.

Проанализировав результаты торгов, Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия пришло к выводу о наличии в действиях ГУП РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, такое поведение участников следующих аукционов явилось следствием заключения и реализации соглашения, которое привело к ограничению конкуренции на торгах: №№ 0380200000114001029, 0380200000114001010, 0380200000114001003, 0380200000114000139, 0380200000114000124, 0380200000114000115.

Усмотрев признаки нарушения антимонопольного законодательства, Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия от 14.08.2014 года № 434 возбуждено дело № 86-А-14 в отношении ГУП РХ «Ресфармация», ЗАО «Р-Фарм», ООО «Фарм-Сиб», ООО «Фарм-Трэйд», ЗАО «Компания «Интермедсервис», ЗАО Фирма ЦВ «ПРОТЕК», ООО «ФармаВита», ООО «Панацея», ООО «Компания «ФармаВита», ООО ПКФ «Фортуна плюс ИНК», ЗАО «Фирма ЕВРОСЕРВИС», РАБ, ООО «СибЛек», ЗАО «Компания «Фармстор», ЗАО «ФАРМСТОР Групп», ООО «Компания Фармстор», ООО «ЦЕНТРОФАРМА», ООО «Шаран Фарма», ООО «КОСМОФАРМ», ОАО «Фармстандарт», ООО «СаНаЛек», ЗАО «БИОКАД», ООО «Джодас Экспоим», ООО «Фарма Лайф», ООО «Марвин Фарм», ООО «Шаклин», ООО «МФК «БИОРИТМ».

Определением о назначении дела № 86-А-14 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению от 14.08.2014 года данное дело назначено на 18.09.2014 года.

Определением об отложении рассмотрения дела № 86-А-14 рассмотрение дела отложено на 30.10.2014 года.

Определением о продлении срока, об отложении рассмотрения дела № 86-А-14 и о выделении дел в отдельное производство от 30.10.2014 года антимонопольный орган по собственной инициативе в целях полного, всестороннего и объективного рассмотрения дело в отношении ГУП РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» по признакам нарушения ГУП РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции с присвоением делу № 86-А-14 назначено дело к рассмотрению на 18.02.2015г.

Определением об отложении дела № 86-А-14 от 18.02.2015г. рассмотрение дела назначено на 13.03.2015г.

Определением об отложении рассмотрения дела № 86-А-14 от 13.03.2015 года рассмотрение дела отложено на 10.04.2015 года.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 47 Закона о защите конкуренции комиссия может приостановить рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае и на срок рассмотрения антимонопольным органом, судом, органами предварительного следствия другого дела, имеющего значение для рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Определением о приостановлении рассмотрения дела № 86-А-14 от 10.04.2015 года рассмотрение дела приостановлено на срок рассмотрения органами следствия другого дела.

Комиссия антимонопольного органа, проанализировав материалы дела № 86-А-14, пришла к выводу о необходимости возобновить рассмотрение дела № 86-А-14.

Определением о возобновлении рассмотрения дела № 86-А-14 от 15.04.2016 года рассмотрение дела возобновлено, рассмотрение дела назначено на 31.05.2016 года.

В своих пояснениях ГБУ РХ «Ресфармация» факт наличия сговора на торгах с ООО «МФК «БИОРИТМ» отрицало. Ответчиком также представлены копии документов, свидетельствующие о реорганизации ГУП РХ «Ресфармация» в форме преобразования в ГБУ РХ «Ресфармация».

ООО «МФК «БИОРИТМ» в своих пояснениях также сообщало, что в его действиях отсутствуют признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия рассмотрела представленные материалы, заслушала доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле и установила следующее.

В ходе анализа результатов проведения открытых аукционов в электронной форме за период с 2011 года по 2 квартал 2014 год антимонопольный орган установил, что ГУП РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» принимали участие в открытых аукционах на право заключения контрактов на поставку лекарственных средств. При этом установлено, что:

- компании, допущенные к аукциону (ГУП РХ «Ресфармация», ООО «МФК «БИОРИТМ»), не делали ценовых предложений в ходе проведения торгов;

- компании, участвовавшие в торгах (ООО «МФК «БИОРИТМ» и ГУП РХ «Ресфармация»), поочередно отказывались от конкурентной борьбы, не делая предложений;

- в результате побеждал участник торгов, сделавший единственное ценовое предложение (с понижением 0,5 %) – ГУП РХ «Ресфармация», ООО «МФК «БИОРИТМ».

Результат торгов приведен в таблице ниже.

 

номер аукциона, начальная (максимальная) цена контракта	участники торгов	дата проведения и участники торгов	победитель торгов	% снижения начальной (максимальной) цены контракта	пояснения
0380200000114001029 поставка иммунобиологических препаратов (БАКТЕРИОФАГ ДИЗЕНТЕРИЙНЫЙ)   176 680,00	ООО «МФК «БИОРИТМ» ГУП РХ «Ресфармация»	17.04.2014 года   ГУП РХ «Ресфармация»	ГУП РХ «Ресфармация»	0,5 %	Пункт 2.1 контракта: поставщик поставляет товар в течение 5 дней по предварительной заявке заказчика на основании графика поставки. В связи с непредсказуемостью поступления заявок – поставок, и наличия товара у производителя – дается коммерческое предложение ГУП РХ «Ресфармация»
0380200000114001010 поставка иммунобиологических препаратов (БАКТЕРИОФАГ САЛЬМОНЕЛЛЕЗНЫЙ)   46 850,00	ООО «МФК «БИОРИТМ» ГУП РХ «Ресфармация»	18.04.2014 года   ГУП РХ «Ресфармация»	ГУП РХ «Ресфармация»	0,5 %	Пункт 2.1 контракта: поставщик поставляет товар в течение 5 дней по предварительной заявке заказчика на основании графика поставки. В связи с непредсказуемостью поступления заявок – поставок, и наличия товара у производителя – дается коммерческое предложение ГУП РХ «Ресфармация»
0380200000114001003 поставка иммунобиологических препаратов - Вакцина для профилактики клещевого энцефалита   1 199 390,00	ООО «МФК «БИОРИТМ» ЗАО «МЭНЧ-М» ГУП РХ «Ресфармация»	21.04.2014 года   ГУП РХ «Ресфармация»	ГУП РХ «Ресфармация»	0,5 %	Пункт 2.1 контракта: поставщик поставляет товар в течение 5 дней по предварительной заявке заказчика на основании графика поставки. В связи с непредсказуемостью поступления заявок – поставок, и наличия товара у производителя – дается коммерческое предложение ГУП РХ «Ресфармация»
0380200000114000139 поставка аллергенов бактерий   5 604 379,20	ООО «МФК «БИОРИТМ» ГУП РХ «Ресфармация»	07.03.2014 года   ООО «МФК «БИОРИТМ» ГУП РХ «Ресфармация»	ООО «МФК «БИОРИТМ»	1 %	торги
0380200000114000124 поставка иммунобиологических препаратов в 2014г - Иммуноглобулин против клещевого энцефалита, Вакцина для профилактики бешенства   289 672,20	ООО «Сибмединфо» ООО «МФК «БИОРИТМ» ЗАО «МЭНЧ-М» ГУП РХ «Ресфармация»	28.02.2014   ООО «Сибмединфо» ООО «МФК «БИОРИТМ» ЗАО «МЭНЧ-М»	ООО «МФК «БИОРИТМ»	15 %	торги
0380200000114000115 Поставка иммунобиологических препаратов в 2014г. - Вакцина для профилактики дизентерии   461 600,00	ОАОК «Торговый дом Аллерген» ООО «МФК «БИОРИТМ» ГУП РХ «Ресфармация»	24.02.2014 года   ОАОК «Торговый дом Аллерген» ООО «МФК «БИОРИТМ»	ООО «МФК «БИОРИТМ»	2,5 %	торги

 

Заслушав пояснения лиц, участвующих в деле № 86-А-14 о нарушении антимонопольного законодательства, исследовав материалы дела, комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия пришла к следующим выводам.

Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Признаки ограничения конкуренции сформулированы в пункте 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В соответствии с частью 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к:

1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) сокращению или прекращению производства товаров;

5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

С учетом однородности товаров (работ, услуг), выставленных на аукцион, хозяйствующие субъекты, принявшие участие в аукционе являются конкурентами, осуществляют (планируют осуществлять) деятельность на одном товарном рынке.

Антиконкурентное соглашение - форма монополистического объединения хозяйствующих субъектов, результатом которого является их противоестественное взаимовыгодное сотрудничество вместо ожидаемого потребителями соперничества между ними.

В свою очередь возможной причиной заключения соглашения, может выражаться в боязни хозяйствующего субъекта проиграть в честной конкурентной борьбе и желание получения сверхприбыли.

Согласно пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 года № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением Арбитражными судами антимонопольного законодательства», согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Данный пункт Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации применим и к доказыванию соглашений, поскольку разъясняет возможность доказывания как согласованных действий, так и соглашений через их результат в отсутствие документального подтверждения договоренности об их совершении.

При нарушении хозяйствующим субъектом пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о конкуренции возможность наступления последствий в виде влияния на конкуренцию презюмируется, следовательно, не доказывается (Постановление Двенадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 05.12.2013 года по делу № А12-6733/2013).

Согласно Постановлению Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 21.12.2010 года № 9966/10 в силу части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения приводят или могут привести, в том числе к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок; разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров. Из взаимосвязанных положений статей 11,12, 13 Закона о защите конкуренции следует, что соглашения, которые приводят или могут привести к перечисленным в части 1 статьи 11 последствиям, запрещаются. Необходимость доказывания антимонопольным органом фактического исполнения участниками условий соглашения отсутствует, поскольку нарушение состоит в достижении договоренности, которая приводит или может привести к перечисленным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции последствиям.

В ходе анализа результатов проведения открытых аукционов в электронной форме за период с 2011 года по 2 квартал 2014 год антимонопольный орган установил, что ГУП РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» принимали участие в открытых аукционах на право заключения контрактов на поставку лекарственных средств. При этом установлено, что:

- компании, допущенные к аукциону (ГУП РХ «Ресфармация», ООО «МФК «БИОРИТМ»), не делали ценовых предложений в ходе проведения торгов;

- компании, участвовавшие в торгах (ООО «МФК «БИОРИТМ» и ГУП РХ «Ресфармация»), поочередно отказывались от конкурентной борьбы, не делая предложений;

- в результате побеждал участник торгов, сделавший единственное ценовое предложение (с понижением 0,5 %) – ГУП РХ «Ресфармация», ООО «МФК «БИОРИТМ».

Вместе с тем само по себе такое и только поведение участников торгов, при отсутствии иных доказательств, не является безусловным доказательством наличия ограничивающего конкуренцию соглашения, результатом которого могло явиться поддержание цен на торгах.

Доказательств, свидетельствующих о признаках достигнутого соглашения между ГБУ РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» в ходе проведенных торгов №№ 0380200000114001029, 0380200000114001010, 0380200000114001003, 0380200000114000139, 0380200000114000124, 0380200000114000115 не имеется, антимонопольным органом также не выявлены.

Таким образом, нет доказательств полагать, что между ГБУ РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» заключено соглашение, направленное на поддержание цен на данных торгах, что они реализовывали стратегию поведения, целью которой являлась не конкуренция между ними, а достижение ими взаимовыгодного результата. Поведение хозяйствующих субъектов не свидетельствует о достижении соглашения.

Само по себе неучастие хозяйствующего субъекта ГБУ РХ «Ресфармация», ООО «МФК «БИОРИТМ» в аукционах не указывает на единообразие и синхронность поведения, не свидетельствует о противоправном поведении хозяйствующих субъектов ГБУ РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ», о наличии заключенного между ними соглашения, и не свидетельствуют о безусловном повышении, снижении или поддержании цен на торгах.

То обстоятельство, что хозяйствующие субъекты ООО «МФК «БИОРИТМ», ГБУ РХ «Ресфармация», которые понесли по участию в аукционе затраты, однако от внесения ценового предложения отказались, о так называемом нетипичном поведении свидетельствовать не может; в том случае, если участник аукциона посчитал дальнейшее снижение начальной (максимальной) цены контракта нецелесообразным, это обстоятельство о единообразии в его действиях, наличии определенной согласованности, заключении антиконкурентного соглашения, не свидетельствует.

Участники торгов не могли знать о количестве поступивших заявок по каждому аукциону, поскольку аукцион проходил открыто и каких-либо ограничений для участия в них иным лицам не имелось и соответственно спрогнозировать количество участников по конкурентному аукциону невозможно, поскольку законодательством Российской Федерации на оператора электронной площадки возлагается обязанность обеспечить конфиденциальность данных об участниках размещения заказа, подавших заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме.

Исходя из представленного анализа поведения ГБУ РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» в ходе торгов №№ 0380200000114001029, 0380200000114001010, 0380200000114001003, 0380200000114000139, 0380200000114000124, 0380200000114000115 и вышеизложенных доводов, комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия не усматривает в действиях ответчиков ГБУ РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ» нарушений положений пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).

На основании изложенного комиссия прекращает рассмотрение дела № 86-А-14 о нарушении антимонопольного законодательства по причине отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях.

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, статьей 41, статьей 41.1, статьей 48, частью 1 статьи 49 Закона защите конкуренции, комиссия

РЕШИЛА:

Прекратить рассмотрение дела № 86-А-14 о нарушении антимонопольного законодательства, в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях ГБУ РХ «Ресфармация» и ООО «МФК «БИОРИТМ», выразившихся в заключении соглашения, которое приводит (может привести) к повышению, снижению, поддержанию цен на торгах №№ 0380200000114001029, 0380200000114001010, 0380200000114001003, 0380200000114000139, 0380200000114000124, 0380200000114000115.

 

 

Председатель комиссии:                                                               «…»

 

Члены комиссии:                                                                           «…»

 

«…»

 

 

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.