База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ

«22»  марта 2016г.                                                                                             г. Кемерово

 

Комиссия Кемеровского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместителя Председателя Комиссии:	Ланцман Л.И. -	заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Каминской Е.Б. -     Даниловой М.И. -	начальника отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков; специалиста-эксперта отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;

рассмотрев дело № 64/Р-2015, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью «ОСК» (юридический адрес: 115114, г. Москва, ул. Летниковская, д. 10, стр. 1, ИНН 7705658056, далее по тексту – ООО «ОСК») по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - ФЗ «О рекламе),

 

УСТАНОВИЛА:

 

13.05.2015г. в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило заявление физического лица (вх. № 1747э от 13.05.2015г.) о наличии признаков нарушения ФЗ «О рекламе» при распространении рекламы посредством  смс – сообщения на абонентский номер  <…> следующего содержания:

- 09.05.2015г.  в 10 часов 31 минуту: «С ДНЕМ ПОБЕДЫ! 10 мая в 12-00 ч. Ждем на СУПЕРРОЗЫГРЫШ телевизора SAMSUNG 122см! КЕРХЕР ЦЕНТР на Пролетарской 5, т. 723-723 www.тарк.рф» от абонента Керхер.

28.05.2015г. определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело № 64/Р-2015 в отношении ООО «ОСК»  и назначено к рассмотрению на 30.06.2015г. в 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «ОСК» заказным письмом с уведомлением о вручении.

30.06.2015г. на рассмотрение дела № 64/Р-2015 законный представитель ООО «ОСК» не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО «ОСК» о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 30.06.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 27.07.2015г. в 08 часов 50 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «ОСК» заказным письмом с уведомлением о вручении.

06.07.2015г. в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО «ОСК» (исх. № 529 от 24.06.2015г.), из которых следует, что рассылку вышеуказанного смс – сообщения совершило общество с ограниченной ответственностью «Раппорто» (далее по тексту – ООО «Раппорто») на основании договора № SMS-29/10-10 от 01.10.2010г., заключенного с ООО «ОСК».

В соответствии с условиями договора, формирование и отправка смс – сообщений осуществляется ООО «Раппорто» самостоятельно, без согласования с ООО «ОСК» текстов и адресатов направляемых смс – сообщений. ООО «ОСК» не имеет технической возможности  каким-либо образом формировать, дополнять, обрабатывать поступающие от ООО «Раппорто» смс – сообщения. Программное обеспечение ООО «ОСК» осуществляет только передачу текста  смс – сообщения и номера адресата смс – сообщения на оборудование оператора связи.

ООО «Раппорто» обязуется не использовать услуги ООО «ОСК» в целях распространения информации, не запрошенной получателем, либо информации, от получения которой получатель предварительно отказался.

27.07.2015г. состоялось рассмотрение дела № 64/Р-2015 в отсутствие представителя ООО «ОСК», уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО «ОСК») надлежащим (ООО «Раппорто», ИНН 7715710393, ОГРН 1087746876026, дата регистрации: 25.07.2008г., юридический адрес: 127051, г. Москва, б-р Петровский, д. 3, корп. 2, оф. 1, комната 2).

Определением от 27.07.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 25.08.2015г. в 08 часов 50 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «Раппорто», ООО «ОСК» заказными письмами с уведомлением о вручении.

25.08.2015г. на рассмотрение дела № 64/Р-2015 законный представитель ООО «Раппорто» не явился, защитника не направил. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО «Раппорто» о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 25.08.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 23.09.2015г. в 08 часов 30 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «Раппорто»  заказным письмом с уведомлением о вручении.

22.09.2015г. в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО «Раппорто»  (исх. № 1924 от 14.09.2015г.), из которых следует, что рассылка вышеуказанного смс - сообщения осуществлялась обществом с ограниченной ответственностью «ИНВЕСТИЦИОННАЯ ТЕЛЕКОММУНИКАЦИОННАЯ КОМПАНИЯ» (далее по тексту –  ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО»). Распространение ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» указанной  рекламы осуществлялось на основании договора № ИТК-10/14 от 01 октября 2014г. о предоставлении доступа к системе Rapporto, заключенного между ООО «Раппорто» и ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО».  По условиям указанного договора ООО «Раппорто» за обусловленную плату предоставляет ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» доступ к системе, обеспечивающей формирование, планирование, доставку до абонентов различных смс - рассылок, управление ими и прочее.

Распространителем вышеуказанного рекламного сообщения являлось ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО», обязанность на получение предварительного согласия с абонента на смс - рассылки в соответствии с ФЗ «О рекламе» лежит на ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО», которое инициировало  смс - рассылку.

23.09.2015г. состоялось рассмотрение дела № 64/Р-2015 в отсутствие представителя ООО «Раппорто», уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

           Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО «Раппорто») надлежащим (ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО», юридический адрес: 123317, г. Москва, Пресненская набережная  д., 6, корп.2, ИНН 7703813838).

           Определением от 23.09.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 20.10.2015г. в 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО», ООО «Раппорто» заказными письмами с уведомлением о вручении.

            20.10.2015г. на рассмотрение дела № 64/Р-2015 законный представитель ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» не явился, защитника не направил. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» Кемеровское УФАС России не располагало.

           Определением от 20.10.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 19.11.2015г. в 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» заказным письмом с уведомлением о вручении.

            В адрес Кемеровского УФАС России поступили дополнительные письменные пояснения ООО «Раппорто» (исх. б/н, б/д), из которых следует, что ООО «Раппорто» направило в адрес ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» запрос о предоставлении документов, подтверждающих получение от абонента с телефонным номером  <…> предварительного согласия на получение вышеуказанного смс – сообщения. В ответ на данный запрос ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» сообщило, что распространителем вышеуказанного смс – сообщения является общество с ограниченной ответственностью «Старкер» (далее по тексту – ООО «Старкер»), на основании договора, заключенного между ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» и ООО «Старкер».

           Поскольку распространителем вышеуказанного смс – сообщения является ООО «Старкер», то и обязанность на получение предварительного согласия от абонента на получение смс – сообщений лежит на ООО «Старкер». ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» переадресовало в адрес ООО «Старкер» запрос ООО «Раппорто» о предоставлении документов, подтверждающих согласие абонента  <…> на получение смс – сообщений.

           В ответ на указанный запрос ООО «Старкер» представило копию анкеты клиента Керхер Центра с телефонным номером  <…>  и письменные пояснения, где ООО «Старкер» поясняет, что смс – сообщение было направлено на телефонный номер  <…> ошибочно, поскольку сотрудник Керхер Центра неверно указал последнюю цифру при вводе телефонного номера в базу данных (копия анкеты и письма ООО «Старкер» прилагается к пояснениям  ООО «Раппорто»).

           Также из письменных пояснений ООО «Старкер» следует, что абонентский номер  <…> исключен из базы данных рассылки смс – сообщений.

           19.11.2015г. состоялось рассмотрение дела № 64/Р-2015 в отсутствие представителя ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО».

           Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО») надлежащим (ООО «Старкер» юридический адрес: 654045, г. Новокузнецк, ул. Пролетарская, 5, ИНН 4220036458, ОГРН 1084220000370, КПП 422001001, дата регистрации: 15.02.2008г.).

            Определением от 19.11.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 09.12.2015г. в 15 часов 30 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «Старкер», ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО» заказными письмами с уведомлением о вручении.

            09.12.2015г. на рассмотрение дела № 64/Р-2015 законный представитель ООО «Старкер» не явился, защитника не направил. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО «Старкер» Кемеровское УФАС России не располагало.

            Определением от 09.12.2015г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 11.01.2016г. в 11 часов 40 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «Старкер» заказным письмом с уведомлением о вручении.

            11.01.2016г. в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО «Старкер» (исх. б/н, б/д), из которых следует, что ООО «Старкер» не заключало никаких договоров с ООО «ОСК», ООО «Раппорто», ООО «ИТК ТЕЛЕФОНИКО».

          28.11.2014г. ООО «Старкер» направило по электронной почте скан-копию подписанного договора  <…>, предметом которого является оказание услуг связи по рассылке коротких текстовых сообщений. В настоящее время ООО «Старкер» не было получено от  <…> никаких уведомлений о заключении указанного договора. Также, в  соответствии с пунктом 7 договора ООО «Старкер» не производило никаких оплат по оказываемым услугам <…>.

            11.01.2016г. состоялось рассмотрение дела № 64/Р-2015 в присутствии директора ООО «Старкер» <…>, который поддержал представленные письменные пояснения.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения директора ООО «Старкер» <…>, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств.

           Определением от 11.01.2016г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 11.02.2016г. в 11 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «Старкер» заказным письмом с уведомлением о вручении.

            26.01.2016г. в ответ на запрос Кемеровского УФАС России (исх. № 09/35 от 12.01.2016г.) <…> предоставил копию договора о предоставлении услуг связи № 7702 от 28.11.2014г., заключенного с  ООО «Старкер», подписанный и заверенный печатью ООО «Старкер». В соответствии с пунктом 4.2 данного договора ООО «Старкер» принимает на себя обязательство использовать интерфейс для передачи информации абонентам только после получения предварительного согласия на ее получение посредством смс – сообщений в письменном виде или иным способом, позволяющим однозначно идентифицировать как самого абонента, так и выраженное им согласие на получение смс – сообщений, отправляемых ООО «Старкер» через интерфейс.

             11.02.2016г. состоялось рассмотрение дела № 64/Р-2015 в присутствии представителя ООО «Старкер» <…>, который пояснил, что направил вышеуказанное смс – сообщение самостоятельно, не согласовав свои действия с директором ООО «Старкер». Договор с  <…> ООО «Старкер» не заключало, никаких оплат за услуги по передаче смс – сообщений не производило.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителя ООО «Старкер» <…>, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств.

             Определением от 11.02.2016г. рассмотрение дела № 64/Р-2015 было отложено на 22.03.2016г. в 10 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО «Старкер» заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП «Почта России: отслеживание почтовых отправлений» о вручении почтовой корреспонденции имеется в материалах дела).

             21.03.2016г. по запросу Кемеровского УФАС России (исх. № 09/1273 от 12.02.2016г.) <…> были представлены письменные пояснения  (исх. б/н, б/д), из которых следует, что между  <…> и  <…>, ООО «ИТК Телефонико», ООО «Раппорто» никакие договоры не заключались.

             Также  <…> прикладывает скан – копию, подтверждающую оплату услуг от 09.05.2015г. по договору  <…>., заключенного между ООО «Старкер» и  <…>

22.03.2016г. состоялось рассмотрение  дела № 64/Р-2015 в отсутствие                                            представителя ООО «Старкер».

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России установила:

На телефонный номер  <…> направлялась реклама посредством смс - сообщения следующего содержания:

- 09.05.2015г.  в 10 часов 31 минуту: «С ДНЕМ ПОБЕДЫ! 10 мая в 12-00 ч. Ждем на СУПЕРРОЗЫГРЫШ телевизора SAMSUNG 122см! КЕРХЕР ЦЕНТР на Пролетарской 5, т. 723-723 www.тарк.рф» от абонента Керхер.

Из заявления следует, что согласия на получение вышеуказанной рекламы на номер <…> абонент не давал.

Частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

          Из письменных пояснений ООО «Старкер», представленных в адрес Кемеровского УФАС России следует, что ООО «Старкер» направило по электронной почте скан-копию подписанного договора № 7702 от 28.11.2014г. <…>, предметом которого является оказание услуг связи по рассылке коротких текстовых сообщений. ООО «Старкер» не было получено от   <…>  никаких уведомлений о заключении указанного договора. Также, в  соответствии с пунктом 7 договора ООО «Старкер» не производило никаких оплат по оказываемым услугам  <…>.

            Однако, в материалы данного дела  <…> по запросу Кемеровского УФАС России 26.01.2016г. в ответ на запрос Кемеровского УФАС России была представлена копия договора о предоставлении услуг связи  <…>, заключенного с ООО «Старкер», подписанного и заверенного печатью ООО «Старкер», а также  <…> направил в адрес Кемеровского УФАС России скан – копию, подтверждающую оплату услуг от 09.05.2015г.  по договору № 7702 от 28.11.2014г., заключенного между ООО «Старкер» и <…>.

           Также в материалах дела имеется копия анкеты клиента Керхер Центра с телефонным номером  <…>, представленная в адрес Кемеровского УФАС России ООО «Раппорто» и письменные пояснения, исполнительного директора ООО «Старкер» <…>., из которых следует, что вышеуказанное смс – сообщение было направлено на телефонный номер  <…> ошибочно, поскольку сотрудник Керхер Центра неверно указал последнюю цифру при вводе телефонного номера в базу данных.

В нарушение данной правовой нормы абонент  Керхер -  ООО «Старкер»  распространило рекламу посредством смс - сообщения следующего содержания «С ДНЕМ ПОБЕДЫ! 10 мая в 12-00 ч. Ждем на СУПЕРРОЗЫГРЫШ телевизора SAMSUNG 122см! КЕРХЕР ЦЕНТР на Пролетарской 5, т. 723-723 www.тарк.рф» (09.05.2015г.  в 10 часов 31 минуту) без согласия абонента  <…>.

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», несёт рекламораспространитель.

В данном случае рекламораспространителем является ООО «Стракер» на основании договора № 7702 от 28.11.2014г., заключенного с  <…>. В соответствии с пунктом 4.2 данного договора  ООО «Старкер» принимает на себя обязательство использовать интерфейс для передачи информации абонентам только после получения предварительного согласия на ее получение посредством смс – сообщений в письменном виде или иным способом, позволяющим однозначно идентифицировать как самого абонента, так и выраженное им согласие на получение смс – сообщений, отправляемых ООО «Старкер» через интерфейс.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 – ФЗ «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, Комиссия Кемеровского УФАС России,     

 

РЕШИЛА:

 

1.Признать ООО «Старкер» (юридический адрес: 654045, г. Новокузнецк, ул. Пролетарская, 5, ИНН 4220036458, ОГРН 1084220000370, КПП 422001001, дата регистрации: 15.02.2008г.) нарушившим требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» при распространении рекламы посредством смс - сообщения без согласия абонента  <…>.

2.Предписание ООО «Старкер» не выдавать в связи с устранением нарушения.

3.Передать материалы дела уполномоченному  должностному  лицу  Кемеровского УФАС России  для  возбуждения  дела  об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

 

Решение изготовлено в полном объеме 04  апреля 2016 года.

 

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения.

Заместитель председателя Комиссии:     Члены Комиссии:

Л.И. Ланцман     Е.Б. Каминская     М.И. Данилова