Уведомление №09/988 о составлении протокола от 3 февраля 2021 г.
Текст документа
Сохранить как PDFУведомление о составлении протокола
Настоящим уведомляю Вас о том, что 18 марта 2021г. в 09 часов 00 минут по адресу: г. Кемерово, ул. Ноградская, дом 5, каб. 316 состоится процедура составления протокола по делу об административном правонарушении в отношении публичного акционерного общества «Страховая акционерная компания «Энергогарант» (далее – ПАО «САК «Энергогарант», юридический адрес: 115035, г. Москва, Набережная Садовническая, 23, ИНН 7705041231, ОГРН 1027739068060, дата присвоения ОГРН 14.08.2002, КПП 770501001) по признакам совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ), выразившегося в нарушении требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее по тексту - ФЗ «О рекламе»), при распространении рекламы посредством смс - сообщения без согласия заявителя следующего содержания:
12.08.2020 в 14 часов 28 минут: «Суперипотека! Скидка до 20% на ипотечное страхование от ПАО САК ЭНЕРГОГАРАНТ! Аккредитация во всех основных банках 83842772466; 83842772467 n.dianova@tms.energogarant.ru; v.gureeva@tms.energogarant.ru» от абонента ENERGOGARANT.
Из заявления следует, что согласие на получение вышеуказанной рекламы посредством смс - сообщения на абонентский номер <…> заявитель не давал.
Из информации, представленной в адрес Кемеровского УФАС России ПАО «ВымпелКом» (исх. от 02.09.2020 № ВР-04/б/н), следует, что отправка вышеуказанного смс – сообщения осуществлялась в рамках договора оказания услуг связи, заключенного между ПАО «ВымпелКом» и ПАО «САК «Энергогарант».
Частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами ФЗ «О рекламе» согласно части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей телефон поступила реклама.
Поскольку ФЗ «О рекламе» не определены порядок и форма получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи, такое согласие может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. При этом под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение (пункт 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»).
Таким образом, распространение рекламы по сети подвижной радиотелефонной связи возможно лишь при получении на это предварительного согласия лица, которому фактически принадлежит телефонный номер (абонент); простое заполнение бланка/формы, не позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно заполнил такую форму, не является соблюдением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» и части 1 статьи 44.1 Федерального закона от 07.07.2003 № 126 – ФЗ «О связи».
В данном случае бремя доказывания факта получения согласия лежит на рекламораспространителе, в случае получения претензий от самого абонента, а также в случае предъявления соответствующих вопросов компетентным государственным органом и, следовательно, является его риском.
Из письменных пояснений ПАО «САК «Энергогарант», представленных в адрес Кемеровского УФАС России следует, что спорное смс – сообщение было направлено абоненту <…> – <…>, который в 2013 году при подписании договора страхования выразил согласие на получение на свой номер телефона рекламных сообщений.
Однако, Комиссией Кемеровского УФАС России в результате рассмотрения дела № 042/05/18-1597/2020 установлено, что абонентский номер <…> в соответствии с договором об оказании услуг связи «Билайн» от 02.04.2004 № <…> выделен физическому лицу <…> - который является заявителем по данному делу.
На основании изложенного, согласие абонента <…> на получение рекламы от ПАО «САК «Энергогарант» отсутствует.
Следовательно, в нарушение требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» ПАО «САК «Энергогарант» распространило рекламу посредством совершения телефонного звонка без согласия <…>.
В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», несёт рекламораспространитель.
В данном случае рекламораспространителем является ПАО «САК «Энергогарант».
Административная ответственность за нарушение рекламодателем, Административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламораспространителем, рекламопроизводителем требований законодательства Российской Федерации о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и влечет наложение штрафа на физических лиц - от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей, на должностных лиц от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
18.12.2020 уведомлением о составлении протокола были назначены дата, время и место составления и подписания протокола об административном правонарушении на 02.02.2021 в 08 часов 30 мнут. Уведомление было направлено в адрес ПАО «САК «Энергогарант» заказным письмом с уведомлением о вручении.
02.02.2021 на составление и подписание протокола об административном правонарушении законный представитель ПАО «САК «Энергогарант» не явился, защитника не направил. Сведениями о надлежащем уведомлении ПАО «САК «Энергогарант» о дате, времени и месте составления и подписания протокола об административном правонарушении Кемеровское УФАС России не располагает.
Физическое лицо или законный представитель юридического лица вправе представлять объяснения и замечания по содержанию протокола.
В соответствии с частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.
Согласно статье 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях:
Защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или юридического лица, являющегося потерпевшим, осуществляют его законные представители.
Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.
Дополнительно сообщаем, что с учетом складывающейся неблагоприятной санитарно-эпидемиологической ситуации Кемеровское УФАС России просит лиц, участвующих в деле, принять одно из следующих решений:
1) Обеспечение явки на процедуру составления и подписания протокола об административном правонарушении в назначенную дату и время с учетом части 2 Распоряжения губернатора Кемеровской области - Кузбасса от 11.05.2020 года № 62-рг «О дополнительных мерах по противодействию распространению новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» гражданам, находящимся на территории Кемеровской области - Кузбасса, соблюдать масочный режим, соответственно в Кемеровское УФАС России будут допущены лица, имеющие защитные маски.
Кемеровское УФАС России рекомендует на заседание Комиссии по рассмотрению дела направлять не более одного представителя с обеспечением его защитной маской и перчатками.
При себе иметь данное уведомление (копию уведомления).
2) Направление ходатайства о проведении процедуры составления и подписания протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя, защитника ПАО «САК «Энергогарант».
О принятом решении надлежит сообщить Кемеровскому УФАС России в течение 3 рабочих дней с момента получения настоящего уведомления и направить по электронной почте: to42@fas.gov.ru.
Одновременно сообщаем, что независимо от формы участия, все письменные пояснения и документы будут всесторонне изучены и учтены.