База решений
и правовых актов

Определение   Индивидуальному предпринимателю <...>     Прокурору Заводского района <...>

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

об отложении рассмотрения дела № 042/04/14.3-24/2023

об административном правонарушении

 

«25» апреля 2023г. г. Кемерово

 

Я, <...>, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, рассмотрев постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 22.12.2022, вынесенное прокурором Заводского района г. Кемерово, старшим советником юстиции <...> (исх. от 26.12.2022 № 7-9/1084-22-20320007, вх. от 09.01.2023 № 73/23) в отношении индивидуального предпринимателя <...> (далее – ИП <...>, адрес регистрации: <...>, ОГРНИП 316420500056235, ИНН 421207262590, Дата присвоения ОГРНИП 16.02.2016) за совершение нарушения требований Федерального закона от 13.03.2006 № 38 – ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ), в присутствии старшего прокурора Заводского района г. Кемерово <...>,

 

УСТАНОВИЛА:

 

09.01.2023 в адрес Кемеровского УФАС России поступило постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 22.12.2022, вынесенное прокурором Заводского района г. Кемерово старшим советником юстиции <...> (исх. от 26.12.2022 № 7-9/1084-22-20320007, вх. от 09.01.2023 № 73/23) в отношении ИП <...> за совершение нарушения требований ФЗ «О рекламе» при размещении рекламы по адресу <...>, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Прокуратурой Заводского района г. Кемерово проведена проверка информации заместителя начальника Сибирского ГУ ЦБ Российской Федерации <...> об осуществлении ИП <...> в г. Кемерово под брендом комиссионного магазина «КомиссионТорг» незаконной деятельности по предоставлению потребительских займов. В ходе поверки установлено, что ИП <...> зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в МРИ ФНС № 15 по Кемеровской области – Кузбассу с 16.02.2016. Основным видом экономической деятельности ИП <...> является торговля розничная бывшими в употреблении товарами в магазинах (пункт 47.49 раздела G «ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности», утвержденного Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст.

Комиссионный магазин «КомиссионТорг» расположен по адресу <...>

По указанному адресу комиссионного магазина «КомиссионТорг» перед входом в магазин установлена вывеска со следующим содержанием: «КомиссионТорг ЛОМБАРД сеть комиссионных магазинов», «Берем все дорого!». В магазине также распространяются вывески, которые содержат следующую информацию «КомиссионТорг ЛОМБАРД», «Продажа, обмен, залог», «Оплачивайте проценты онлайн».

В соответствии со статьей 3 ФЗ «О рекламе» рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования – товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар – продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Иными словами, информация, признаваемая рекламой, должна удовлетворять следующим условиям, а именно:

- предназначаться для неопределенного круга лиц;

- привлекать, формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования;

- способствовать продвижению объекта рекламирования (товара) на рынке (т.е. возможность купить товар или воспользоваться услугой).

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке и закрепить его образ в памяти потребителя. Информация, размещенная на вывесках по адресу <...> (комиссионный магазин «КомиссионТорг»), содержит все определяющие правовые признаки рекламы, позволяющие квалифицировать ее именно в этом качестве и отличить от информации нерекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; преследует строго заданные цели информирования: формирует и поддерживает интерес к объектам рекламирования и способствует их продвижению на рынке аналогичных услуг (по своему характеру разовым предложением не является) следовательно, является рекламой.

В рекламе содержится слово «Ломбард», что дает основание потребителям предполагать, что хозяйствующий субъект, разметивший указанную рекламу, осуществляет именно данную деятельность.

Частью 1 статьи 5 ФЗ «О рекламе» предусмотрено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе.

В соответствии с частью 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Использование в рекламе комиссионного магазина слова «Ломбард» в нарушение требований пункта 2 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» водит потребителей в заблуждение относительно характера и потребительских свойств услуг, оказываемых индивидуальным предпринимателем.

Потребитель при выборе товара (услуги) посредством восприятия рекламы делает свой выбор исходя из самой запоминающейся, самой понятной и самой в его понимании необходимой информации. В большинстве случаев используемые в рекламной информации фразы трактуются рядовым потребителем рекламы буквально. Потребитель не имеет обязанности проведения анализа рекламы, проверки достоверности и достаточности заявленных в ней сведений.

Кроме того, неправомерное размещение слова «ломбард» предоставляет указанному комиссионному магазину дополнительные преимущества на рынке розничной торговли товарами, бывшими в употреблении, поскольку привлекает внимание не только участников указанного рынка, но и еще потребителей, заинтересованных в услугах ломбарда, которые при посещении магазина могут стать дополнительными покупателями товаров, выставленных на комиссию.

Присутствующее в рекламе комиссионного магазина словосочетание «КомиссионТорг ломбард» не соответствует действительности природе услуг, предоставляемых индивидуальным предпринимателем, поскольку последний в силу закона не может заниматься профессиональной деятельностью по предоставлению потребительских займов, в связи с чем, реклама нарушает пункт 2 части 3, части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе».

Из государственных реестров Банка России следует, что в государственных реестрах Банка России, в том числе в государственном реестре ломбардов, государственном реестре кредитных потребительских кооперативов, государственном реестре сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов, реестре жилищных накопительных кооперативов, государственном реестре микрофинансовых организаций, перечне микрофинансовых организаций предпринимательского финансирования сведения об ИП <...> отсутствуют.

Однако, в нарушение вышеуказанных норм, в комиссионном магазине «КомиссионТорг», расположенном по адресу <...> принадлежащего ИП <...>, в наименовании использовано слово «Ломбард».

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ «О рекламе», ответственность за нарушение требований пункта 2 части 3, части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» несет рекламодатель.

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 ФЗ «О рекламе» рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламораспространителем, рекламопроизводителем требований законодательства Российской Федерации о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и влечет наложение штрафа на физических лиц – от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей, на должностных лиц от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Действия ИП <...>, выразившиеся в нарушении требований ФЗ «О рекламе», подлежат квалификации как действия, ответственность за которые предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, согласно которой нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 статьи 14.3 КоАП РФ, частью 4 статьи 14.3.1 статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, и влечет наложение штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.

Время совершения ИП <...> административного правонарушения: 02.12.2022.

Место совершения ИП <...> административного правонарушения: <...>

11.01.2023 определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 042/04/14.3-24/2023 были назначены дата, время и место рассмотрения данного дела – 19.01.2023 в 11 часов 30 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ИП <...>, а также в адрес прокуратуры Заводского района г. Кемерово заказными письмами с уведомлением о вручении.

18.01.2023 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ИП <...> (исх. от 18.01.2023), из которых следует, что определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 042/04/14.3-24/2023 от 11.01.2023 получено ИП <...> путем почтовых услуг связи 13.01.2023. Определение содержит информацию лишь о времени и месте рассмотрения дела. Однако не раскрыта суть дела об административном правонарушении. Также отсутствуют данные о событии административного правонарушения. Других документов, а равно их копий, к настоящему определению не приложено, что существенно нарушает права лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Согласно статьям 25.1, 25.5 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, а также его защитник (представитель), вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом, что в настоящий момент затруднительно ввиду отсутствия у ИП <...> какой либо информации по настоящему делу помимо информации о времени и месте рассмотрения дела. Данное обстоятельства лишает возможности лицо, привлекаемое к административной ответственности надлежащим образом и в полной мере осуществить свои права: дать объяснения по существу, предоставить доказательства, заявить ходатайства.

ИП <...> имеет намерения предоставить пояснения и доказательства по рассматриваемому делу, однако, явиться на заседание в установленный срок не имеет физической возможности, с материалами дела ИП <...> также не знаком, в связи с чем ИП <...> просит рассмотрение данного дела отложить и предоставить возможность для ознакомления с материалами дела.

19.01.2023 состоялось рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 об административном правонарушении в отсутствии лиц, участвующих в деле.

Рассмотрев материалы дела, заместитель руководителя управления решила рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 об административном правонарушении отложить в связи с поступившим ходатайством ИП<...>, а также в связи с отсутствием сведений о надлежащем уведомлении прокурора Заводского района г. Кемерово о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Определением от 19.01.2023 рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 об административном правонарушении было отложено на 14.02.2023 в 11 часов 30 минут. Копия данного определения была направлена в адрес лиц, участвующих в деле заказными письмами с уведомлением о вручении (распечатки с сайта АО «Почта России: отслеживание почтовых отправлений» о вручении почтовой корреспонденции имеются в материалах дела).

10.02.2023 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство ИП <...> (исх. от 10.02.2023) о переносе времени рассмотрения данного дела в связи с невозможностью явиться на рассмотрение дела в назначенное время по причине участия в судебном заседании в Кировском районном суде Кемеровской области.

10.02.2023 в связи с поступившим ходатайством ИП <...> рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023, назначенное на 14.02.2023 в 11 часов 30 минут, было перенесено на 14.02.2023 на 16 часов 30 минут. Копия письма о переносе рассмотрения дела была направлена в адрес лиц, участвующих в деле заказными письмами с уведомлением о вручении.

14.02.2023 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство защитника ИП <...> об отложении рассмотрения данного дела в связи с необходимостью ознакомления с материалами дела для составления своей правовой позиции.

14.02.2023 состоялось рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 в присутствии старшего прокурора Заводского района г. Кемерово <...>, а также защитника ИП <...>

Рассмотрев материалы дела, заместитель руководителя управления решила ходатайство защитника ИП <...> удовлетворить.

Определением от 14.02.2023 рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 об административном правонарушении было отложено на 03.04.2023 в 11 часов 40 минут. Копия данного определения была направлена в адрес лиц, участвующих в деле заказными письмами с уведомлением о вручении (распечатки с сайта АО «Почта России: отслеживание почтовых отправлений» о вручении почтовой корреспонденции имеются в материалах дела).

20.02.2023 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения <...> (исх. от 20.02.2023), из которых следует, что ИП <...> зарегистрирован ИФНС по г. Кемерово 16.02.2016 как микропредприятие и осуществляет свою предпринимательскую деятельность в соответствии с классификатором ОКВЭД. Основной вид деятельности ИП <...> – торговля розничная бывшими в употреблении товарами в магазинах, в том числе торговля розничная предметами антиквариата, торговля розничная букинистическими книгами, торговля розничная прочими бывшими в употреблении товарами, в связи с чем, ИП <...> осуществляет три вида деятельности, а именно: покупку, продажу, комиссию.

ИП <...> покупает бывший в употреблении товар у населения. Данная сделка оформляется договором купли – продажи, где продавцом является физическое лицо, обратившееся в магазин с целью продать свой товар, который ему принадлежит на основании документов (паспорта) и свободен от прав третьих лиц, не заложен. Между ним и комиссионным магазином (который в данном случае выступает покупателем), после проведения оценки, и если стороны смогли договориться о цене на товар, составляется договор купли – продажи, после составления и подписания данного договора магазин производит полный расчет с клиентом и вещь переходит из собственности продавца к покупателю.

Кроме того, ИП <...> реализует ранее приобретенный товар по договору купли – продажи товар, а также реализует товар, который находится на комиссии, путем выставления товара на витрину, размещения товара на различные площадки интернет ресурса и группы, принадлежащие комиссионному магазину. Данная сделка оформляется кассовым чеком и (или) товарным чеком (актом).

Также ИП <...> занимается комиссией: это соглашение двух сторон комитента и комиссионера, по которому комиссионер заключает сделки от своего имени, но за счет комитента за обусловленное в договоре вознаграждение, это в тех случаях, когда при нашей оценки товара, желаемая клиентом сумма за товар превышает его оценочную стоимость, произведенную сотрудником магазина.

Деятельность ИП <...> не связана с предоставлением займов и не имеет цели извлечения прибыли за счет получения процентов, что характерно для договоров займа, а не договоров комиссии, которые заключает ИП <...>

Вышеизложенное подтверждается справкой от 16.11.2022, предоставленной УУП отдела полиции «Заводский» УМВД России по г. Кемерово лейтенантом полиции <...>, в которой указано, что в ходе проверки участковым уполномоченным комиссионного магазина «КомиссионТорг» на вверенном ему административном участке по адресу <...> на предмет выдачи денежных займов под залог имущества, положительного результата достигнуто не было. Кроме того, к указанной справке прилагаются объяснения <...>, в которых он четко поясняет, что работает в магазине по данному адресу продавцом – приемщиком и принимает товар у граждан под реализацию, договоры залога не оформляются, а вывески со слом «ЛОМБАРД» пока не сняли.

ИП <...> осуществляет свою предпринимательскую деятельность в комиссионном магазине по адресу <...> на основании договора аренды, заключенного с собственником данного помещения.

Свою предпринимательскую деятельность ИП <...> осуществляет только под брендом «КомиссионТорг», к иным вывескам, размещенным перед входом в магазин и внутри магазина, ИП <...> отношения не имеет и свою деятельность под данной рекламой не осуществляет.

Ранее по указанному адресу находилась организация «КТЛ», к которой ИП <...> никакого отношения не имеет. Данный факт подтверждается договором купли – продажи бизнеса от 01.11.2021, заключенным между ООО «КТЛ» и ИП <...>

ИП <...> было получено письмо от ООО «КТЛ» от 20.01.2023, в котором указано, что при освобождении помещения магазина по адресу <...>, ООО «КТЛ» не демонтировало своих рекламных конструкций в связи с возникшими у ООО «КТЛ» материальными трудностями, тем самым подтверждая, что вышеуказанные рекламные конструкции ИП <...> не принадлежат.

Таким образом, ИП <...> просит прекратить производство по данному делу в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

03.04.2023 состоялось рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 в присутствии старшего прокурора Заводского района г. Кемерово <...>, а также защитника ИП <...>

Рассмотрев материалы дела, заместитель руководителя управления пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств по делу.

Определением от 03.04.2023 рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 об административном правонарушении было отложено на 25.04.2023 в 11 часов 10 минут. Копия данного определения была направлена в адрес лиц, участвующих в деле заказными письмами с уведомлением о вручении (распечатки с сайта АО «Почта России: отслеживание почтовых отправлений» о вручении почтовой корреспонденции имеются в материалах дела).

24.04.2023 в адрес Кемеровского УФАС России поступили копии запрашиваемых документов от ИП <...> (исх. от 24.04.2023):

- шаблон договора комиссии на реализацию товара;

-шаблон договора розничной купли-продажи;

- приказ от 01.03.2023 № ПР-7 «О демонтаже рекламных и информационных конструкций»;

-фотография входа в комиссионный магазин, расположенный по адресу <...>

Также ИП <...> заявил ходатайство о рассмотрении данного дела в его отсутствие, а также в отсутствие своего защитника.

25.04.2023 состоялось рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 в присутствии старшего прокурора Заводского района г. Кемерово <...>

Рассмотрев материалы дела, заместитель руководителя управления пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств по делу.

Руководствуясь статьями 29.1, 29.4, 29.6, 29.7 КоАП РФ,

 

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

1. Дело № 042/04/14.3-24/2023 отложить.

2.Назначить рассмотрение дела № 042/04/14.3-24/2023 на 05 июня 2023г. на 10 часов 30 минут в каб. 307 (регистрация участников состоится в 10 часов 20 минут в каб. 316).

В  соответствии  с частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства  и  отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

Согласно статье 25.5 КоАП РФ защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Частью 1 статьи 51 Конституции РФ установлено, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

Дополнительно сообщаем о возможности рассмотрения дела с использованием систем видеоконференцсвязи или программ, обеспечивающих голосовую видеосвязь посредством сети «Интернет».

Для участия в рассмотрении дела дистанционно с использованием системы видеоконференцсвязи, Вам необходимо заранее (за 3 рабочих дня до заседания) заявить соответствующее ходатайство с указанием данных IT-специалиста Вашей организации (номер телефона, адрес электронной почты) и получить гиперссылку для подключения видеоконференцсвязи.

При этом полномочия представителей лиц, участвующих в рассмотрении дела, должны быть оформлены в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие документы направлены в адрес Кемеровского УФАС России с вышеуказанным ходатайством.

О принятом решении надлежит сообщить Кемеровскому УФАС России в течение 3 рабочих дней с момента получения настоящего определения и направить по электронной почте: to42@fas.gov.ru.

Одновременно сообщаем, что независимо от формы участия в заседании Комиссии Кемеровского УФАС России, все письменные пояснения и документы будут всесторонне изучены и учтены при рассмотрении дела.

 

 

Заместитель руководителя

<...>

 

<...>