Постановление б/н ПОСТАНОВЛЕНИЕ по делу об административном правонарушении ... от 25 октября 2016 г.
Текст документа
Сохранить как PDF
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
по делу об административном правонарушении
№ 120 Р-А/2016 в отношении ИП Шепиленко М.Н.
17 октября 2016 г. г. Краснодар
Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – Краснодарское УФАС России) Оберемок В. В., рассмотрев материалы дела об административном правонарушении № 120 Р-А/2016, возбужденного в отношении ИП Шепиленко М. Н. (адрес: <…>; адрес: <…> ; ИНН: <…>; ОГРНИП: <…>; дата регистрации в качестве ИП – <…>) протоколом Краснодарского УФАС России № 49/2016 по ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) по факту нарушения требований ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» при распространении по сетям электросвязи посредством смс-сообщения рекламы содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер <…> ,
в отсутствие надлежащим образом уведомленного о дате, времени и месте рассмотрения дела № 120 Р-А/2016 лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, - ИП Шепиленко М.Н.,
УСТАНОВИЛА:
При осуществлении государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе и в связи с рассмотрением заявления гр. <…> (<…>) о признаках нарушения ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе» Краснодарским УФАС России был выявлен факт распространения по сетям электросвязи посредством смс-сообщения рекламы содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер <…>, без предварительного согласия абонента, что подтверждено фотоматериалами.
По вышеуказанному факту Краснодарским УФАС России было возбуждено дело № 67 Р/2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении рекламораспространителя – ИП Шепиленко М.Н. Решением Комиссии Краснодарского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 01.09.2016 г. (в полном объеме от 12.09.2016 г.), реклама вышеуказанного содержания признана ненадлежащей. Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе не выдавалось в связи с добровольным устранением нарушения законодательства о рекламе.
При рассмотрении материалов Краснодарским УФАС России установлено следующее.
В соответствии с п.1 ст.3 Федерального закона «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX» в соответствии с п.1 ст.3 Федерального закона «О рекламе» является рекламой.
В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Телефонный номер <…> принадлежит абоненту гр. <…>, что подтверждено договором о предоставлении услуг подвижной радиотелефонной связи, заключенным между гр. <…> и ПАО «Мобильные ТелеСистемы».
Гр. <…> , являясь абонентом номера <…>, не давал своего согласия на получение смс-сообщений с вышеуказанной рекламой.
Согласно детализации номера абонента +79180193951, представленной ПАО «Мобильные ТелеСистемы» (вх.№ 3346 от 01.04.2016 г.) по запросу Краснодарского УФАС России (исх.№ 5404/7 от 18.03.2016 г.), смс-сообщения с рекламой вышеуказанного содержания отправлены с номеров +79023595896, +79023594959, +79023594743, +79023596659, +79023591829, +79023595827.
Согласно выписке из реестра Российской системы и плана нумерации номера +79023595896, +79023594959, +79023594743, +79023596659, +79023591829, +79023595827, с которых были отправлены смс-сообщения с рекламой вышеуказанного содержания принадлежит номерной емкости ЗАО «СМАРТС-Чебоксары».
Из документов и материалов, представленных ЗАО «СМАРТС-Чебоксары (вх.№ эл./п. 2455 от 21.04.2016 г.) по запросу Краснодарского УФАС России (исх.№ 7163/7 от 07.04.2016 г.) следует, что номера +79023595896, +79023594959, +79023594743, +79023596659, +79023591829, +79023595827, с которых были отправлены смс-сообщения с рекламой вышеуказанного содержания закреплены за ООО «Мобильный Актив» в рамках заключенного договора на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи № 451303 от 03.07.2015 г.
Рассмотрев заявления гр. <…> (<…>) и представленные фотоматериалы, 13.05.2016 г. Краснодарское УФАС России возбудило дело № 58 Р/2016 в отношении рекламораспространителя – ООО «Мобильный актив» по признакам нарушения требований ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе».
Из документов и материалов, представленных в Краснодарское УФАС России ООО «Мобильный актив» (вх.№ эл./п. 3190 от 24.05.2016; вх.№ 5925 от 08.06.2016 г.), следует, что смс-сообщение с рекламой содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут, отправлено ООО «Инстам» в рамках договора предоставления услуг № 1198 от 01.07.2015 г., а смс-сообщения с рекламой содержания: «Студия 727т.руб., 2к.кв./54м2 1458т.руб., Краснодар +79528409732 NYN», полученной 05.11.2015 г. в 08 часов 04 минуты на телефонный номер <…>; «Ремонт квартиры не дорого +дизайн-подарок! +79180203268 Краснодар QTF», полученной 19.12.2015 г. в 15 часов 39 минут на телефонный номер <…>; «30-31.10 скидки на квартиры до 200т.р. в ЖК «Каскад» +79182858444 WOM», полученной 27.10.2015 в 22 часа 20 минут на телефонный номер<…> ; «Квартиры от 611 т.р. ООО "Добрострой" +79882498080 ККБ, Краснодар PHI», полученной 07.11.2015 в 06 часов 26 минут на телефонный номер <…>; «ЖК Притяжение!Квартиры от 995т.р, р-н ЗИП Краснодар +79182858444 OML», полученной 13.11.2015 г. в 07 часов 26 минут на телефонный номер <…>, были отправлены ООО «Мобильный Маркетинг» в рамках договора предоставления услуг № 734 от 28.02.2009 г.
Из дела № 58 Р/2016 в отдельное производство было выделено дело № 67 Р/2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении ООО «Инстам» по факту распространения по сетям электросвязи посредством смс-сообщения рекламы содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер<…> , без предварительного согласия абонента.
Из документов и материалов, представленных в Краснодарское УФАС России ООО «Инстам» (вх.№ эл./п. 4118 от 04.07.2016 г.; вх.№ эл./п. 4853 от 20.07.2016 г.; вх.№ 7229 от 13.07.2016) следует, что отправка смс-сообщения с рекламой вышеуказанного содержания была осуществлена в рамках исполнения договора № 234 от 03.03.2014 г., заключенного между ООО «Инстам» и «Моби Сервис». В ответ на запрос ООО «Инстам» ООО «Моби Сервис» представило письменные объяснения, полученные от своего контрагента ИП Шепиленко М.Н., согласно которым, отправка смс-сообщения с рекламой вышеуказанного содержания была осуществлена ИП Шепиленко М.Н. Кроме того, с 23.05.2016 г. номер абонента <…> добавлен в стоп-лист и ему не поступают смс-сообщения. По сведениям полученным от ООО «Моби Сервис», клиенту ИП Шепиленко М.Н. с марта 2016 г. заблокирован доступ к Технической системе и отправлять сообщения ему запрещено.
Комиссией Краснодарского УФАС России был сделан вывод об отсутствии в действиях ООО «Инстам» признаков нарушения законодательства о рекламе и привлечено в качестве лица, в действиях которого содержаться признаки нарушения законодательства о рекламе - ИП Шепиленко М.Н.
Кроме того, ИП Шепиленко М.Н. в Краснодарское УФАС России была представлена объяснительная (вх.№ 7229 от 13.07.2016 г.; вх.№ эл./п. 4118 от 04.07.2016 г.) в которой ИП Шепиленко М.Н. подтвердил, что реклама содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученная 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер <…> посредством смс-сообщения, была отправлена им.
В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе» реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Таким образом, бремя доказывания получения предварительного согласия абонента лежит на рекламораспространителе.
В соответствии с п. 7 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Таким образом, рекламораспространителем рекламы содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер<…> , является ИП Шепиленко М.Н. (адрес: <…>; адрес: <…>; ИНН: <…> ; ОГРНИП: <…>; дата регистрации в качестве ИП – <…>).
В соответствии с п. 4 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В соответствии с ч. 7 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных ст. 18 Федерального закона «О рекламе».
Таким образом, рекламораспространителем – ИП Шепиленко М.А. при распространении рекламы содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер <…>, нарушены требования ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе», поскольку реклама распространялась без предварительного согласия абонента.
Согласно ч. 4 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Таким образом, действия рекламораспространителя – ИП Шепиленко М.Н., выразившиеся в распространении по сетям электросвязи рекламы содержания: «Продажа СплитСистем и обогревателей Краснодар Звоните +79615221899 HVX», полученной 26.10.2015 г. в 12 часов 39 минут на телефонный номер <…>, без предварительного согласия абонента, с нарушением ч.1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе», образуют состав административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Согласно ч.2 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
В соответствии с ч.1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ.
В соответствии с ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среды, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.
При рассмотрении дела № 120 Р-А/2016 Краснодарским УФАС России установлено, что ИП Шепиленко М.Н. ранее за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ к административной ответственности Краснодарским УФАС России не привлекался.
ИП Шепиленко М.Н. (ИНН: <…> ; ОГРНИП: <…>) является субъектом малого предпринимательства (микропредприятие) и состоит в реестре субъектов малого и среднего предпринимательства, что подтверждено выпиской в отношении ИП Шепиленко М.Н. из реестра, опубликованного на официальном сайте Федеральной налоговой службы РФ https://msp.nalog.ru/search.html (выписка в деле).
При рассмотрении дела № 120 Р-А/2016 управлением не установлены обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Руководствуясь, ч. 2 ст. 3.4, ч.1 ст. 4.1.1, ч. 1 ст.14.3, ст. 23.48, 29.9 КоАП РФ,
ПОСТАНОВИЛ:
Привлечь ИП Шепиленко М. Н. (адрес: <…> ; адрес: <…> ; ИНН: <…> ; ОГРНИП: <…>; дата регистрации в качестве ИП – <…>) к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ и назначить административное наказание в виде предупреждения.
В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд (вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела) в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Заместитель руководителя управления В.В. Оберемок