Решение б/н РЕШЕНИЕ по делу № 35/2016 от 9 ноября 2016 г.
Текст документа
Сохранить как PDF
|
РЕШЕНИЕ
|
Резолютивная часть решения объявлена 25.10.2016 г. Краснодар
Полный текст решения изготовлен 03.11.2016
Комиссия Краснодарского УФАС России по рассмотрению дела № 35/2016 о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе:
Председатель комиссии:
Иващенко И.В. – заместитель руководителя управления, начальник отдела контроля в ТЭК и связи,
члены комиссии:
Майсеева А.В. – главный специалист-эксперт отдела контроля в ТЭК и связи;
Коробкина О.Р. – главный специалист-эксперт отдела контроля в ТЭК и связи;
рассмотрев дело № 35/2016 по признакам нарушения АО «НЭСК-электросети» (350033, г. Краснодар, пер. Переправный, 13) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в присутствии на заседании <…> - представителя ООО «Ростов логистик», действующего по доверенности от <…>, <…> - представителя АО «НЭСК-электросети», действующей по доверенности от <…>, <…> - представителя АО «НЭСК», действующего по доверенности от <…>,
УСТАНОВИЛА:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступило обращение ООО «Адва» письмом от 11.11.2015 № 06/11 (вх. от 11.11.2015 № 12559) на действия (бездействие) АО «НЭСК-электросети» (далее - Сетевая организация), выразившиеся в составлении акта от 12.08.2015 № 012669 о бездоговорном потреблении электроэнергии на ТП 2368п, расположенной по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2.
По результатам рассмотрения обращения ООО «Адва» установлено, что ООО «Адва» (после реорганизации в результате правопреемства – ООО «Ростов логистик», далее - ООО «Ростов логистик») выступало заказчиком строительства жилого дома, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15 (далее – Объект). В период строительства между АО «НЭСК» и ООО «Адва» действовал договор энергоснабжения от 19.01.2015 № 71122 (далее – договор № 71122), точкой поставки эл. энергии по которому являлся земельный участок, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15.
После введения Объекта в эксплуатацию с 01.05.2015 ООО «Ростов логистик» расторгло договор энергоснабжения с АО «НЭСК», о чем было подписано соглашение о расторжении Договора № 71122.
19.06.2015 собственники помещений жилого дома, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15 (далее – МКД № 15) выбрали способ управления через ТСН «Сказка».
ТСН «Сказка» на основании договора от 06.07.2015 № 139-А/15 безвозмездного пользования трансформаторной подстанции, заключенного с ООО «Ростов логистик», приняло во временное пользование трансформаторную подстанцию 2БКТП 6/04 кВ, 2х1000 кВа для обслуживания электроустановок трансформаторных подстанций, воздушных и кабельных линий, расположенную по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, а также высоковольтные кабельные линии, указанные в акте передаче границ эксплуатационной ответственности. Трансформаторная подстанция передается ООО «Ростов логистик» ТСН «Сказка» по акту приема-передачи, являющемуся неотъемлемой частью Договора № 139-А/15.
12.08.2015 в ходе проведения проверки на ТП-2368п по Объекту, расположенному по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15, представителями АО «НЭСК-электросети» выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, о чем составлен акт от 12.08.2015 № 012669 о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное потребление) в отношении ООО «Ростов логистик».
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее – Постановление № 422) бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.
По факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется Акт о бездоговорном потреблении электрической энергии (п. 192 Постановления № 442).
В силу пунктов 192, 193 Правил № 442 факт бездоговорного потребления устанавливается не в отношении собственника энергопринимающего оборудования, а в отношении лица, осуществляющего такое потребление (потребителя), которые могут не являться одним и тем же лицом.
Сам по себе акт бездоговорного потребления электроэнергии определяет лицо, которое в соответствии с действующем законодательством обязано было заключить договор энергоснабжения в отношении объекта, однако не сделало этого.
В соответствии с пунктом 1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, сетевые организации - это организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.
Услуга по технологическому присоединению к электрическим сетям может быть оказана только сетевой организацией, к электрическим сетям которой потребитель намерен подключить принадлежащие ему энергопринимающие устройства.
Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии); возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.
АО «НЭСК-электросети» включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по передаче электрической энергии.
Согласно части 5 статьи 5 Федерального Закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
АО «НЭСК-электросети» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах эксплуатируемых и присоединенных сетей, расположенных в МО г. Краснодар, с долей 100%.
Согласно ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.
С учетом вышеизложенного, в действиях АО «НЭСК-электросети» установлены признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов ООО «Ростов логистик» путем составления акта от 12.08.2015 № 012669 о бездоговорном потреблении электроэнергии на ТП 2368п, расположенной по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, с учетом того, что ООО «Ростов логистик» не являлось потребителем электрической энергией на ТП-2368п, в нарушение Постановления Правительства от 04.05.2012 № 442.
Приказом от 11.02.2016 г. № 69 «О возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства» Краснодарским УФАС России в отношении АО «НЭСК-электросети» возбуждено дело № 35/2016 по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Определением от 12.02.2016 о назначении дела № 35/2016 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению назначена дата рассмотрения дела – 15.04.2016.
Комиссией 11.07.2016 в рамках дела было принято заключение об обстоятельствах дела № 35/2016.
В связи с чем, определением об отложении рассмотрения дела № 35/2016 от 11.07.2016 дело отложено на 04.08.2016.
Комиссия в полном объеме, изучив все фактические обстоятельства и имеющиеся в деле № 35/2016 доказательства, установила следующее.
ООО «Адва» (после реорганизации в результате правопреемства – ООО «Ростов логистик», далее - ООО «Ростов логистик») выступало заказчиком строительства жилого дома, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15 (далее – Объект). В период строительства между АО «НЭСК» и ООО «Адва» действовал договор энергоснабжения от 19.01.2015 № 71122 (далее – договор № 71122), точкой поставки эл. энергии по которому являлся земельный участок, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15.
После введения Объекта в эксплуатацию, с 01.05.2015 ООО «Ростов логистик» расторгло договор энергоснабжения с АО «НЭСК», о чем было подписано соглашение о расторжении Договора № 71122.
16.02.2015 ООО «Ростов логистик» заключило с ООО «Чистые пруды» договор на техническое и коммунальное обслуживание жилого дома, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15 (далее – МКД № 15).
10.04.2015 в адрес АО «НЭСК» поступила заявка ООО «Чистые пруды» за № 48 о заключении договора на энергоснабжение МКД № 15.
Письмом от 07.07.2015 № 126 ООО «Чистые пруды» обратилось в адрес АО «НЭСК» с просьбой приостановить процедуру заключения договора энергоснабжения МКД № 15, в связи с расторжением договора с застройщиком.
19.06.2015 собственники помещений в МКД № 15 выбрали способ управления через ТСН «Сказка».
Согласно сведениям ЕГРЮЛ ТСН «Сказка» зарегистрировано в качестве юридического лица 02.07.2015.
ТСН «Сказка» на основании договора от 06.07.2015 № 139-А/15 безвозмездного пользования трансформаторной подстанции, заключенного с ООО «Ростов логистик», приняло во временное пользование трансформаторную подстанцию 2БКТП 6/04 кВ, 2х1000 кВа для обслуживания электроустановок трансформаторных подстанций, воздушных и кабельных линий, расположенную по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, а также высоковольтные кабельные линии, указанные в акте передаче границ эксплуатационной ответственности. Трансформаторная подстанция передается ООО «Ростов логистик» ТСН «Сказка» по акту приема-передачи, являющемуся неотъемлемой частью Договора № 139-А/15.
В соответствие с АРБП от 19.11.2015 № 0453-Б-СЮЛ, составленном между ТСН «Сказка» и АО «НЭСК-электросети», граница балансовой принадлежности сторон установлена в месте рассечки КЛ-6кВ ТП-638-ТП186, ТП-638-РП-32 на муфтах № 1,2,3,4.
На основании Договора от 06.07.2015 № 139-А/15, акта приема-передачи от 06.07.2015, оборудование: 2-КЛ-6кВ, подключенные в рассечку участков КЛ-6кВ по однолинейной схеме подключения: ТП-638-ТП186, ТП-638-РП-32, а также кабельная линия 0,4 кВ длиной 2х55м, 2 трансформатора ТМГ-1000кВа с ТП-2368п включено в схему электроснабжения подстанции 2БКТП 6/0,4кВ, 2х1000кВ, указанную в АРБП № 0453-Б-СЮЛ.
Таким образом, ТСН «Сказка» имеет право пользования оборудованием: 2БКТП 6/0,4кВ, 2х1000кВ, включая ТП-2368п, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, с 06.07.2015 на основании договора от 06.07.2015 № 139-А/15 безвозмездного пользования.
12.08.2015 в ходе проведения проверки на ТП-2368п по Объекту, расположенном по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15, представителями АО «НЭСК-электросети» выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, о чем составлен акт от 12.08.2015 № 012669 о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное потребление) в отношении ООО «Ростов логистик», в присутствии инженера ОТА – <…>, <…>, энергетика- <…>.
На основании Акта от 12.08.2015 № 012669 произведен расчет объема и стоимости неучтенного (бездоговорного) потребления электрической энергии на Объекте.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее – Постановление № 422) бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.
По факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется Акт о бездоговорном потреблении электрической энергии (п. 192 Постановления № 442).
Согласно пункту 167 Постановления № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями требований названного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.
В соответствии с пунктом 121 Постановления № 442 при выявлении факта бездоговорного потребления сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, составляет в присутствии такого лица или его представителя в соответствии с разделом X настоящего документа акт о неучтенном потреблении электрической энергии.
При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.
Как следует из акта 12.08.2015 № 012669 о бездоговорном потреблении электрической энергии, он составлен с участием представителей АО «НЭСК-электросети», а также в присутствии лица, осуществляющего бездоговорное потребление - <…>.
В соответствие с п. 192. Постановления № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.
Согласно п. 193 Постановления № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).
В силу пунктов 192, 193 Правил № 442 факт бездоговорного потребления устанавливается не в отношении собственника энергопринимающего оборудования, а в отношении лица, осуществляющего такое потребление (потребителя), которые могут не являться одним и тем же лицом.
Сам по себе акт бездоговорного потребления электроэнергии определяет лицо, которое в соответствии с действующем законодательством обязано было заключить договор энергоснабжения в отношении объекта, однако не сделало этого.
В силу п. 196 Основных положений, стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии взыскивается с лица, осуществившего бездоговорное потребление.
Кроме того, в силу ст. 3 ФЗ "Об электроэнергетике" потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых или производственных нужд.
Указанные положения связывают обязанность оплатить электрическую энергию не с вещными правами на помещение (оборудование), а с фактом бездоговорного потребления электрической энергии лицом, его осуществляющим. Положения статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации также возлагают обязанность возвратить неосновательное обогащение на лицо, получившее такое обогащение.
Поскольку возникновение ответственности за бездоговорное потребление электроэнергии не ставится в зависимость от наличия или отсутствия в собственности потребителя энергопринимающего устройства, ответственность за бездоговорное потребление возлагается непосредственно на лицо, осуществившие пользование электроэнергией.
Данная правовая позиция корреспондируется с позицией, изложенной в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 22.04.2015 N Ф05-2649/2015 по делу N А41-19071/14.
В соответствии с существующей судебной практикой (постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.04.2015 по делу N А41-19071/2014) факт бездоговорного потребления устанавливается не в отношении собственника энергопринимающего оборудования, а в отношении лица, осуществляющего такое потребление (потребителя), которые могут не являться одним и тем же лицом.
Так в силу, п. 34 Постановления № 442 документами необходимыми для заключения договора энергоснабжения являются, в том числе документы, подтверждающие право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, аренды и иные законные права владения и (или) пользования, предусмотренные законодательством Российской Федерации) на энергопринимающие устройства.
В связи с чем, обязанность по заключению договора энергоснабжения МКД № 15 возложена на ТСН «Сказка», с учетом того, что собственники помещений в МКД № 15, являлись потребителями коммунальной услуги электроснабжения еще до расторжения договора энергоснабжения с ООО «Ростов логистик».
Согласно сведениям, документам, представленным АО «НЭСК» 01.12.2015 на основании заявок ТСН «Сказка» от 28.07.2015 и от 13.08.2015 АО «НЭСК» заключило с ТСН «Сказка» договор энергоснабжения от 01.12.2015 № 71298 в отношении МКД № 15.
Таким образом, Договор от 06.07.2015 № 139-А/15, согласно которому трансформаторная подстанция 2БКТП 6/04 кВ, 2х1000 кВа для обслуживания электроустановок трансформаторных подстанций, воздушных и кабельных линий, расположенная по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, передана ТСН «Сказка» в безвозмездное пользование подтверждает, что ООО «Ростов логистик» не является потребителем электрической энергией на ТП-2368п.
В связи, с чем у АО «НЭСК-электросети» отсутствовали основания для составления акта 12.08.2015 № 012669 о бездоговорном потреблении электрической энергии в отношении ООО «Ростов логистик», являющегося собственником трансформаторной подстанции, с учетом положений Постановления № 442.
Согласно ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.
Согласно п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим.
На основании вышеизложенного Комиссией Краснодарского УФАС России в действиях АО «НЭСК» установлен факт нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов ООО «Ростов логистик» путем составления акта от 12.08.2015 № 012669 о бездоговорном потреблении электроэнергии на ТП 2368п, расположенной по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, с учетом того, что ООО «Ростов логистик» не являлось потребителем электрической энергией на ТП-2368п, в нарушение Постановления Правительства от 04.05.2012 № 442.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
РЕШИЛА:
- Признать в действиях АО «НЭСК-электросети» факт нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов ООО «Ростов логистик» путем составления акта от 12.08.2015 № 012669 о бездоговорном потреблении электроэнергии на ТП 2368п, расположенной по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 15/2, с учетом того, что ООО «Ростов логистик» не являлось потребителем электрической энергией на ТП-2368п, в нарушение постановления Правительства от 04.05.2012 № 442.
- Предписание АО «НЭСК-электросети» не выдавать, т.к. ООО «Ростов логистик» не представлены документы, подтверждающие требование со стороны АО «НЭСК-электросети» оплаты стоимости неучтенного (бездоговорного) потребления электрической энергии на Объекте, а также с учетом оплаты стоимости неучтенного (бездоговорного) потребления электрической энергии на Объекте в полном объеме со стороны ТСН «Сказка» согласно платежным поручениям от 19.12.2015 № 98, от22.12.2015 № 111.
- Передать материалы дела № 35/2016 по факту нарушения АО «НЭСК-электросети» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении по ст. 14.31 КоАП РФ.
Решение и предписание антимонопольного органа, в соответствии с ч. 1 ст. 52 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» могут быть обжалованы в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия решения и выдачи предписания (дата изготовления решения в полном объеме считается датой его принятия). Решение и (или) предписание территориального антимонопольного органа могут быть также обжалованы в коллегиальный орган федерального антимонопольного органа.
В случае, если решение и (или) предписание антимонопольного органа обжалованы в коллегиальный орган федерального антимонопольного органа, принятые по делу о нарушении антимонопольного законодательства акты могут быть обжалованы в арбитражный суд в течение одного месяца с момента вступления в силу решения коллегиального органа федерального антимонопольного органа.
Председатель комиссии И.В. Иващенко
Члены комиссии О.Р. Коробкина
А.В. Майсеева