База решений
и правовых актов

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о наложении штрафа по делу об административном правонарушении

№ 023/04/14.3-3282/2020

30 июля 2020 г.                                                                                   г. Краснодар

Врио руководителя управления, начальник отдела контроля в энергетическом комплексе и связи, «…», рассмотрев материалы дела об административном правонарушении № 023/04/14.3-3282/2020, возбуждённого в отношении ООО МФК «ЦФП» (ОГРН: 1117746890645, ИНН: 7733783309; адрес: 117218, г. Москва, ул. Кржижановского, д. 29, корп. 5, помещение 1, ком. 10) протоколом Краснодарского УФАС России № 023/04/14.3-3282/2020 от 16.07.2020 г. об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ по факту распространения посредством смс-сообщения с буквенного идентификатора «VIVADENGI» рекламы содержания: «Vam predodobren zaym 40 000 rub. na 12 mes.! Pogasite zaym na specialnyh usloviyah I pereplata budet ravna 0%! Zvonite po tel. 88007001085 OOO MFK CFP», полученного 18.09.2019 г. в 09 часов 44 минуты, на номер «…», с нарушением требований ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Федеральный закон «О рекламе»),

УСТАНОВИЛ:

При осуществлении государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе и в связи с рассмотрением заявления физического лица (вх. по эл. почте № 10139 от 20.09.2019 г.)   о признаках нарушения ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Федеральный закон «О рекламе») при распространении рекламы посредством смс-сообщения содержания: «Vam predodobren zaym 40 000 rub. na 12 mes.! Pogasite zaym na specialnyh usloviyah I pereplata budet ravna 0%! Zvonite po tel. 88007001085 OOO MFK CFP», полученного 18.09.2019 г. в 09 часов 44 минуты на номер «…» Краснодарским УФАС России установлено следующее.

Смс-сообщение с рекламой вышеуказанного содержания, полученное на телефонный номер «…», было отправлено с буквенного идентификатора «VIVADENGI», что подтверждено скриншотом.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рекламе», реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Информация вышеуказанного содержания является рекламой на основании п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рекламе».

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Физическое лицо, являясь абонентом номера «…» (был портирован в ПАО «МТС» 28.10.2016 г.) не давало своего согласия на получение вышеуказанной рекламы.

Из документов и материалов, представленных ПАО «МТС» (вх. № 195 от 08.10.2019 г.) по запросу Краснодарского УФАС России следует, что буквенный идентификатор «VIVADENGI», с которого было отправлено смс-сообщение с рекламой вышеуказанного содержания, принадлежит ООО МФК «ЦФП» (ИНН: 7733783309; адрес: 117218, г. Москва, ул. Кржижановского, д. 29, корп. 5, помещение 1, ком. 10) (Заказчик) в рамках договора № 4698-1/1960/МТС от 01.12.2017 г. с ПАО «МТС» (далее – Договор).

В соответствии с п. 3.3.3. Договора, Заказчик рассылки до начала оказания своей Услуги обязан получить от Пользователей предварительное согласие на получение Пользователями SMS-сообщений путем регистрации Пользователя в информационных системах Заказчика рассылки.

Согласно ч. 7 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 7 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Таким образом, рекламораспространителем рекламы вышеуказанного содержания является ООО МФК «ЦФП».

Краснодарским УФАС России был направлен запрос ООО МФК «ЦФП» о предоставлении согласия физического лица, являющегося абонентом номера «…» (исх. № 26560/7 от 17.10.2019 г.). Из документов, предоставленных ООО МФК «ЦФП» следует, что телефонный номер «…» был предоставлен Обществу как личный контактный телефонный номер в разделе «Заявка на займ» на официальном сайте Общества в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: https://www.vivadengi.ru/zayavka/zayavka.html.

Из ответа ООО МФК «ЦФП» следует, что заявителем были заполнены информационные поля (указан номер телефона и ФИО – «…») и проставлены отметки, подтверждающие согласие на обработку направляемых персональных данных и согласие на получение от Общества информации.

Однако из предоставленных ООО МФК «ЦФП» документов не следует, что физическое лицо давало согласие Обществу на получение вышеуказанной рекламы.

Кроме того, Краснодарским УФАС России был направлен дополнительный запрос физическому лицу о том, давало ли он согласие на получение рекламы от ООО МФК «ЦФП».

Из ответа физического лица (вх. по эл. почте № 11898 от 05.11.2019 г.) следует, что своё согласие ООО МФК «ЦФП» на обработку и хранение своих персональных данных, а также на получение информации о товарах и услугах он не давал.

На основании изложенного, в действиях рекламораспространителя ООО МФК «ЦФП» при распространении рекламы вышеуказанного содержания усматриваются признаки нарушения требований ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе», поскольку реклама распространялась без предварительного согласия абонента.

В рамках возбуждённого дела № 023/05/18-2800/2019 определением о возбуждении дела от 20.11.2019 г. были повторно истребованы документы от ООО МФК «ЦФП». Указанное Общество представило пояснения (вх. по эл. почте № 13738 от 12.12.2019 г.), в которых указывалось о том, что телефонный номер <...> (918)345-23-55 был предоставлен Обществу как личный контактный телефонный номер в разделе «Заявка на займ» на официальном сайте Общества.

По сведениям, предоставленным ООО МФК «ЦФП», физическим лицом были проставлены отметки, подтверждающие согласие на обработку направляемых персональных данных и согласие на получение от Общества информации. Однако документального подтверждения о проставленных отметках (анкета с подписью лица) ответчиком не предоставлено.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, – влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом, действия ООО МФК «ЦФП», выразившиеся в распространении посредством смс-сообщения с буквенного идентификатора «VIVADENGI» рекламы содержания: «Vam predodobren zaym 40 000 rub. na 12 mes.! Pogasite zaym na specialnyh usloviyah I pereplata budet ravna 0%! Zvonite po tel. 88007001085 OOO MFK CFP», полученного 18.09.2019 г. в 09 часов 44 минуты, на номер «…», с нарушением ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе», образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Место совершения административного правонарушения – г. Краснодар.

Время совершения административного правонарушения – 18.09.2019 г. в 09 часов 44 минуты.

На основании вышеизложенного, ООО МФК «ЦФП» Краснодарским УФАС России было направлено уведомление о составлении протокола об административном правонарушении (исх.№ 17529/7 от 10.06.2020 г.)  по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ и составление протокола назначено на 16.07.2020 г. в 11-00. Указанное отправление было получено обществом 16.06.2020 г., что является надлежащим уведомлением.

16.07.2020 г. в отсутствие надлежащим образом уведомленного о дате, времени и месте составления протокола – ООО МФК «ЦФП» должностным лицом Краснодарского УФАС России был составлен протокол № 023/04/14.3-3282/2020 об административном правонарушении и дело назначено на 30.07.2020 г. в 15-00.

Протокол об административном правонарушении, а также определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 023/04/14.3-3282/2020 были направлены ООО МФК «ЦФП» по адресу: ул. Кржижановского, д. 29, корп. 5, помещение 1, ком. 10, г. Москва, 117218 и получены обществом 24.07.2020 г., что является надлежащим уведомлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ  являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Согласно размещенной на сайте Федеральной налоговой службы информации ООО МФК «ЦФП» (ИНН: 7733783309; адрес: 117218, г. Москва, ул. Кржижановского, д. 29, корп. 5, помещение 1, ком. 10) отсутствует в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства (скриншот в деле).

Вместе с тем, в рамках настоящего дела установлено, что постановлением должностного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области от 02.10.2019 г. по делу № 076/04/14.3-526/2019 ООО МФК «ЦФП» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и назначено административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 (сто тысяч рублей).

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 05.09.2018 № 302-АД18-6072, правовое значение при оценке возможности применения статьи 4.1.1 КоАП РФ имеет отсутствие ранее совершенных административных правонарушений (не обязательно однородных); при наличии подтвержденных соответствующими процессуальными документами фактов привлечения к административной ответственности, в том числе, если административный штраф заменен на основании статьи 4.1.1 КоАП РФ предупреждением, такое лицо не признается впервые совершившим административное правонарушение и основания для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ отсутствуют.

В связи с чем, административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение.

Краснодарским УФАС России на дату рассмотрения дела выявлено обстоятельство, в соответствии со ст. 4.3 КоАП РФ, являющееся отягчающим ответственность.

Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, а также частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

Привлечь ООО МФК «ЦФП» (ОГРН: 1117746890645, ИНН: 7733783309; адрес: 117218, г. Москва, ул. Кржижановского, д. 29, корп. 5, помещение 1, ком. 10) к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 200 000 (двести тысяч) рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП по следующим реквизитам:

«…» – Денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства о рекламе.

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечёт наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд (вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела) в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

Врио руководителя управления                                                         «…»