База решений
и правовых актов

Решение

по делу № 296-ФАС52-07/12

          23 октября  2012 года                                                                     г. Н. Новгород

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:

рассмотрев дело №296-ФАС52-07/12 по признакам нарушения части 1 статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции», возбужденное в отношении общества с ограниченной ответственностью «ГамбраМедикал» (юридический адрес: 121170, г.Москва, ул.Кульнева, д.3, стр.1) по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ЮвентКомпани» (юридический адрес: 117042. г. Москва, Чечерский проезд, дом 120, помещение 1), в присутствии представителя ООО «ГамбраМедикал» по доверенности от 09.04.2012г. – Джапаридзе Р.М.,

Установила:

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступило обращение ООО «ЮвентКомпани» на действия Департамента экономического развития, инвестиций и предпринимательства администрации города Нижнего Новгорода по размещению госзаказа, содержащие, по мнению заявителя, признаки нарушения антимонопольного законодательства.

В своем обращении заявитель сообщил, что Департаментом экономического развития, инвестиций и предпринимательства администрации города Нижнего Новгорода проведен аукцион в электронной форме на поставку расходных материалов для проведения гемодиализа, для нужд МЛПУ «Городская больница №33» Ленинского района города Нижнего Новгорода. По мнению заявителя, характеристики расходных материалов (картридж бикарбонатный типа BiCart 720 гр. к аппаратам для гемодиализа) составлены таким образом, что ограничивают возможности  участия производителей данных медицинских изделий в аукционе, в результате чего ООО «ГамбраМедикал» выиграло конкурс. В действиях ООО «ГамбраМедикал» также содержатся признаки недобросовестной конкуренции, противоречащей части 1 статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции».

По итогам рассмотрения указанной жалобы отдел контроля госзаказа принял решение о передаче материалов дела в отдел контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции для рассмотрения вопроса о наличии в действиях ООО «ГамбраМедикал» недобросовестной конкуренции.

В связи с указанными обстоятельствами, руководителем Управления Федеральной антимонопольной службы России по Нижегородской области 19 апреля 2012 года издан Приказ №116 о возбуждении дела. 25 апреля 2012 года вынесено Определение о назначении дела №296-ФАС52-07/12, возбужденного по признакам нарушения части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» к рассмотрению.

В ходе рассмотрения дела представитель ООО «ГамбраМедикал» пояснил, что договор заключён в соответствии с требованиями законодательства, действие договора не устраняет конкуренцию на товарном рынке.

Рассмотрение дела откладывалось в связи с направлением запросов в адрес МЛПУ «Городская больница №33» и поставщиков расходных материалов для аппаратов гемодиализных «INNOVA».

Заслушав доклад члена комиссии, обсудив доводы представителей заявителя и ответчика, исследовав имеющиеся в деле доказательства, комиссия приходит к следующим выводам.  

ООО «ГамброМедикал» зарегистрировано Московской Регистрационной Палатой 21.08.1992 года согласно Свидетельства (серия ЛР-011129 №105.993). Согласно ст. 3.1 Устава ООО «ГамбраМедикал», утвержденного Решением общего собрания Участников ООО «ГамброМедикал» 15.12.2009 года, основной целью общества является получение прибыли за счет осуществления им деятельности по поставке медицинского оборудования и расходных материалов к нему.

ООО «ЮвентКомпани» зарегистрировано 03.06.2011г. за основным государственным регистрационным номером 9117746084414 согласно свидетельства о государственной регистрации серия <...> .

ООО «ГамброМедикал» и ООО «ЮвентКомпани» работают на одном рынке по продаже расходных материалов к медицинскому оборудованию в границах Российской Федерации, и, следовательно, являются конкурентами.

Комиссией Нижегородского УФАС России установлено, что 11.04.2011 между ООО «ГамброМедикал» и МЛПУ «Городская больница №33» Ленинского района города Нижнего Новгорода заключён договор №11/04/19-NN безвозмездного пользования имуществом для нужд МЛПУ «Городская больница №33» Ленинского района города Нижнего Новгорода.

Согласно данному договору ООО «ГамброМедикал» обязуется передать в безвозмездное временное пользование МЛПУ «Городская больница №33» пять аппаратов гемодиализных «INNOVA».

Согласно раздела 3 договора МЛПУ «Городская больница №33» обязуется использовать имущество в строгом соответствии с его назначением; использовать имущество в соответствии с правилами, установленными в руководстве пользователя; поддерживать имущество в надлежащем состоянии; обеспечивать правильное использование имущества; не допускать простоя имущества; не вправе без письменного согласия организации производить отделимые и неотделимые улучшения имущества.

Аппарат гемодиализный торговой марки «INNOVA» производства «GAMBRO» имеет регистрационное удостоверение №2005/1304 от 12.09.2005г., зарегистрирован в соответствии с приказом Минздрава России от 29.06.2000г. №237 «Об утверждении инструкции об организации и порядке проведения государственной регистрации изделий медицинского назначения и медицинской техники зарубежного производства в Российской Федерации».

В соответствии с требованиями производителя, указанными в инструкции фирмы изготовителя, применение процедур, устройств, не рекомендованных производителем, может нанести вред пациенту и повлечь его смерть.

В целях обеспечения работы аппаратов гемодиализных торговой марки «INNOVA» МЛПУ «Городская больница №33» по результатам проведения конкурсов и аукционов заключало муниципальные контракты на поставку расходных материалов.

Для установления лиц, заключивших муниципальные контракты и договоры с МЛПУ «Городская больница №33», Комиссия Нижегородское УФАС России направила запросы в адрес: МЛПУ «Городская больница №33», ГП НО «Нижегородская областная фармация»; ООО «Дианекс», ООО «Астра», ООО «Аста», ООО «Медиана»; ООО «НПО РуМед».

Установлено, что МЛПУ «Городская больница №33» заключены следующие муниципальные контракты и договоры на поставку расходных материалов для аппаратов «INNOVA» производства «GAMBRO»:

- от 17.01.2011г. №4 с ООО «Дианекс» (г.Санк-Петербург) по результатам аукциона от 31.12.2012г.;

- от 08.04.2011г. №А-/0573 с ООО «Астра» (г.Н.Новгород);

- от 30.12.2011г. №87 с ООО «Астра» (г.Н.Новгород) по результатам запроса котировок;

- от 14.11.2011г. №63 с ООО «Аста» (г.Н.Новгород);

- от 18.07.2011г. №20 с ООО «Медиана» (г.Н.Новгород);

- от 09.03.2011г. №9 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 21.02.2011г.;

- от 09.03.2011 №10 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 21.02.2011г.;

- - от 15.08.2011 №25 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам проведения запроса котировок от 05.08.2011г.;

- от 22.09.2011 №41 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева);

- от 29.09.2011г. №0132300007511000570_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 14.09.2012г.;

- от 11.11.2011г. №0132300007511000807_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 28.10.2011г.;

- от 30.12.2011г. №0332300274311000090_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 19.12.2011г.;

- от 30.12.2011г. №0332300274311000089_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 19.12.2012г.;

- от 20.01.2012г. №1 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева);

- от 20.06.2012г. №0332300274312000062_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 06.06.2012г.;

- от 20.06.2012г. №0332300274312000063_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 06.06.2012г.;

- от 20.06.2012г. №0332300274312000064_48166 с ООО «НПО РуМед» (г.Москва, ул.Кульнева) по результатам аукциона от 06.06.2012г.;

- от 27.01.2012г. №106-ГМ с ГП НО «Нижегородская областная фармация» (г.Н.Новгород) по результатам конкурса от 13.01.2012г.

Нижегородское УФАС России направило запросы от 03.08.2012г. исх.№СС-07/3172, исх.№СС-07/3180 в адрес поставщиков расходных материалов для аппарата «INNOVA» для представления договоров со всеми приложениями и актами выполненных работ, заключенных с ООО «ГамбраМедикал» или иными лицами на приобретение расходных материалов для аппарата «INNOVA» производства «GAMBRO», действующих с мая 2011 года по настоящее время.

ГП НО «Нижегородская областная фармация» в письме от 07.08.2012г. исх.№219/12 сообщило, что заключило договор поставки изделий медицинского назначения от 28.03.2012г. №65 с ООО «НПО РуМед».

ООО «Дианекс» в письме от 07.08.2012г. №07/08/2012 сообщило, что в период с мая 2011г. по настоящее время не имеет заключенных договоров на приобретение расходных материалов для аппарата «INNOVA» производства «GAMBRO» с ООО «ГамброМедикал» и иными лицами.

ООО «Астра» в письме от 14.08.2012г. исх.№367 сообщило, что не заключало договоров на приобретение расходных материалов для аппарата «INNOVA» с ООО «ГамброМедикал» или иными лицами.

На запрос Нижегородского УФАС России ООО «НПО РуМед» в письме от 07.08.2012г. исх.№10 сообщило, что обществом заключены дистрибьюторские договоры от 20.12.2010г. №28/12/01-RM, от 03.05.2011г. №03/05/11-Rum с ООО «ГамброМедикал» на поставку товаров, являющихся расходными материалами аппаратов «INNOVA» производства «GAMBRO». Кроме того, обществом заключены контракты с компанией «Saxonia Medical Ltd» (Соединенное Королевство, Лондон) от 08.07.2010г. №10/08/07-АМ, от 10.02.2012г. №12/02/01-АМ о поставках расходных материалов для гемодиализа, для подтверждения чего обществом представлены копии таможенных деклараций.

ООО «ГамброМедикал» в письме от 08.08.2012г. исх.№23/ГМ сообщило, что договоры на поставку расходных материалов для аппарата «INNOVA» заключались только с ООО «НПО РуМед», с иными компаниями подобные договоры не заключались.

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Федерального закона  «О защите конкуренции»,  недобросовестной  конкуренцией являются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Для признания действий хозяйствующего субъекта недобросовестной конкуренцией необходимо исходить из признаков недобросовестной конкуренции, изложенных в пункте 9 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции». Такими признаками являются:

- хозяйствующие субъекты должны осуществлять предпринимательскую деятельность;

- действия недобросовестного хозяйствующего субъекта должны быть направлены на получение преимуществ;

- действия недобросовестного хозяйствующего субъекта должны быть противозаконны;

- действия недобросовестного хозяйствующего субъекта должны причинить или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам.

Закон обязывает квалифицировать действия хозяйствующего субъекта как недобросовестную конкуренцию только при наличии в его действиях всех признаков недобросовестной конкуренции, предусмотренных Федерального закона «О защите конкуренции».

Частью 1 статьи 14  Федерального закона «О защите конкуренции»  определено, что не допускается недобросовестная конкуренция.

Комиссией Нижегородского УФАС России установлено, что ООО «ГамброМедикал» по договору №11/04/19-NN от 11.04.2011 поставило МЛПУ «Городская больница №33» Ленинского района города Нижнего для безвозмездного пользования пять аппаратов гемодиализных торговой марки «INNOVA» производства «GAMBRO». Аппараты имеют регистрационные удостоверения, выданные в установленном законом порядке.

Соответствие договоров безвозмездного пользования имуществом для нужд медицинских учреждений, к которым относится договор №11/04/19-NN от 11.04.2011, заключенный между МЛПУ «Городская больница №33» и ООО «ГамбраМедикал» о поставке аппаратов гемодиализных торговой марки «INNOVA», был предметом рассмотрения Арбитражного суда Ивановской области по делу №А17-2617/6-2006, решением от 01.02.2007г. данные виды договоров признаны соответствующими требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации.

Действия ООО «ГамброМедикал», выраженные в пожертвовании, дарении или передаче в безвозмездное пользование учреждениям здравоохранения медицинского оборудования для гемодиализа с последующим использованием расходных материалов, рекомендованных изготовителем данного медицинского оборудования, также признаны соответствующими нормам статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции» решением Арбитражного суда г.Москвы от 26.01.2012г. по делу №А40-132044/2011-139-1147.

МЛПУ «Городская больница №33» заключены муниципальные контракты и договоры на поставку расходных материалов для аппаратов «INNOVA» производства «GAMBRO» с ГП НО «Нижегородская областная фармация», ООО «Дианекс», ООО «Астра», ООО «Аста», ООО «Медиана», ООО «НПО РуМед». При этом, ГП НО «Нижегородская областная фармация» закупало расходные материалы, поставляемые в МЛПУ «Городская больница №33», у ООО «НПО РуМед». В свою очередь, ООО «НПО РуМед» закупало расходные материалы для аппарата «INNOVA» у ООО «ГамброМедикал» и самостоятельно у компании «Saxonia Medical Ltd» в Лондоне.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 06.02.2012г., Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2012г., Постановлением Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.09.2012г. признан законным аукцион, техническое задание которого содержало указание на расходные материалы конкретного поставщика, в связи с чем, не противоречит действующему законодательству заключение муниципального контракта с лицами, осуществляющим поставки конкретных расходных материалов для аппарата «INNOVA» производства «GAMBRO».

Решения арбитражных судов вступили в законную силу.

Комиссией установлено, что поставку расходных материалов для аппаратов «INNOVA» производства «GAMBRO» в МЛПУ «Городская больница №33» осуществляли следующие общества: ГП НО «Нижегородская областная фармация»; ООО «Дианекс», ООО «Астра», ООО «Аста», ООО «Медиана»; ООО «НПО РуМед». ООО «ГамброМедикал» не поставляло расходные материалы в МЛПУ «Городская больница №33».

Таким образом, действия ООО «ГамброМедикал», выраженные в передаче в безвозмездное пользование МЛПУ «Городская больница №33» аппарата гемодиализного торговой марки «INNOVA» производства «GAMBRO» с последующим использованием расходных материалов, рекомендованных изготовителем данного медицинского оборудования, а также действия по заключению договоров с иными лицами на поставку расходных материалов для аппаратов «INNOVA» производства «GAMBRO» не нарушают действующие нормы законодательства Российской Федерации.

В связи с изложенным, Комиссия Нижегородского УФАС России не усматривает в действиях ООО «ГамброМедикал» недобросовестной конкуренции, противоречащей нормам части 1 статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции».

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,  Комиссия

РЕШИЛА:

Прекратить рассмотрение дела №296-ФАС52-07/12, возбужденного в отношении ООО «ГамброМедикал», в связи с отсутствием в действиях общества нарушения статьи 14 Федерального закона «О защите конкуренции».

Решение изготовлено в полном объеме 23 октября 2012 года.

Решение может быть обжаловано в течение  трех месяцев со дня его вынесения.

           Председатель комиссии                                                         С.В.Смирнов

          Члены Комиссии                                                                     О.Ю.Швецова 

                                                                                                                Н.В.Михайлова