Решение №5738/03 РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ № 053/05/18-518/2021 от 24 сентября 2021 г.

Вид документа
Дата регистрации
Сфера деятельности
Не указана
Дело
Не указано
Процедура
Не указана
Приложения
Отсутствуют

Текст документа

 Сохранить как PDF

 

ООО «Севен Технолоджи»

 

Хорошёвское шоссе, д. 32А,

под. 9, э. 4, оф. 415-1,

г. Москва, 125284

 

 

ИП …

 

 

Заявителю – Ш.

 

 

Обществу с ограниченной

ответственностью «Т2 Мобайл»

 

Киевское шоссе 22-й (п Московский)

километр, домовладение 6, стр. 1, эт. 5,

комн. 33,

г. Москва, 108811

 

ул. Славная, д. 48,

г. Великий Новгород, 173000

 

ул. Кутузова, д. 30,

г. Калининград, 236017

 

РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ № 053/05/18-518/2021

 

17 сентября 2021 года

 

                                 

                                Великий Новгород

 

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области (далее – Новгородское УФАС России; Управление; Комиссия) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

       …. – …, …;

… – .., …-…;

…. – .., …-…,

рассмотрев дело № 053/05/18-518/2021 от 02.07.2021 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения 13.06.2021 в 19 часов 05 минут на абонентский номер заявителя – физического лица Ш. + … SMS-сообщения следующего содержания: «Вам ОДОБРИЛИ 30 000 рублей под 0%, получить – mfoh.ru/S147gL»,

в присутствии представителей:

заявитель – физическое лицо Ш. (далее – Заявитель) - надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения дела, на рассмотрение дела не явился, представителей не направил, ходатайств не заявлял;

лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – Индивидуальный предприниматель … (ИНН: …; далее – ИП …) - надлежащим образом уведомлена о месте и времени рассмотрения дела, на рассмотрение дела не явилась, представителей не направила, ходатайств не заявляла;

заинтересованное лицо – Общество с ограниченной ответственностью «Т2 Мобайл» (108811, г. Москва, Киевское шоссе 22-й (п Московский) километр, домовладение 6, стр. 1, эт. 5,  комн. 33; далее – ООО «Т2 Мобайл») – надлежащим образом уведомлено о месте и времени рассмотрения дела, на рассмотрение дела представителей не направило, ходатайств не заявляло;

заинтересованное лицо – Общество с ограниченной ответственностью «Севен Технолоджи» (ИНН: 6316145067; 123007, г. Москва, шоссе Хорошёвское, д. 32А, под. 9, э. 4, оф. 415-1; далее - «Севентех») - надлежащим образом уведомлено о месте и времени рассмотрения дела, заявило письменное ходатайство (вх. № 7362 от 07.09.2021 Новгородского УФАС России) о рассмотрении дела в свое отсутствие,

 

УСТАНОВИЛА:

 

15.06.2021 от Заявителя в Новгородское УФАС России поступило заявление о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе при распространении SMS-рекламы займов (далее – Заявление).

Из Заявления следует, что 13.06.2021 в 19 часов 05 минут на абонентский номер Заявителя + 7 … в сети оператора услуг связи – ООО «Т2 Мобайл» от абонента с наименованием mzaim24.ru поступило SMS-сообщение следующего содержания: «Вам ОДОБРИЛИ 30 000 рублей под 0%, получить – mfoh.ru/S147gL».

Заявитель согласия на получение SMS-сообщений рекламного характера на свой абонентский номер оператору связи или иным лицам не давал.

По мнению Заявителя, указанные действия по распространению SMS-рекламы являются нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе. 

В результате рассмотрения Заявления по существу и изучения дополнительно собранных доказательств установлено следующее.

В пункте 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о рекламе под объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Товар представляет собой продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Анализируя содержание вышеуказанного SMS-сообщения, можно прийти к выводу, что информация, содержащаяся в SMS-сообщении, обладает всеми признаками рекламы займов.

Таким образом, объектом рекламирования в рассматриваемой рекламе являются получение гражданами займов.

   В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Как следует из Заявления, Заявитель предварительного согласия на получение вышеуказанной рекламы посредством сотовой радиотелефонной связи не давал.

   Таким образом, указанная реклама распространялась посредством использования радиотелефонной связи с признаками нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

   В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей. Ненадлежащая реклама не допускается.

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Закона о рекламе, а именно распространение рекламы по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента на её получение.

В соответствии с письменной информацией, представленной ООО «Т2 Мобайл» (вх. № 5853 от 01.07.2021 Новгородского УФАС России), абонентский номер + 7 … закреплен за Заявителем.

Согласно представленному ООО «Т2 Мобайл» договору об оказании услуг связи, Заявитель выразил отказ от получения рекламной информации (проставил символ «чек-бокс» в соответствующем окне).

Также, согласно представленной информации ООО «Т2 Мобайл», вышеуказанное сообщение было направлено ООО «Севентех» (ранее – Общество с ограниченной ответственностью «Дэни Технолоджи»), с которым у ООО «Т2 Мобайл» заключен Договор № 493/SMS-BULK от 24.10.2018 (далее – Договор).

В Договоре ООО «Севентех» именуется как «Заказчик».

Согласно разделу 1 Договора в нем используются, в том числе, следующие термины и определения:

- исполнитель – юридическое лицо (включая его филиалы и представительства), являющийся оператором связи и предоставляющий услуги по настоящему договору (пункт 1.1);

- заказчик – юридическое лицо, по заданию которого исполнитель оказывает услуги по настоящему договору в интересах заказчика или клиентов заказчика (пункт 1.2);

- клиент заказчика – юридическое лицо и/или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, установившее с заказчиком договорные правоотношения, в рамках которых заказчик вправе в интересах клиента заказчика заказывать услуги по настоящему договору (пункт 1.3);

- SMS-рассылка – передача SMS-MT-сообщений, содержащих определенный сервис заказчика или клиента заказчика, от оборудования заказчика, подключенного к платформе, группе абонентов, сформированной по усмотрению заказчика, при условии, что каждый абонент из сформированной группы выразил своё предварительное согласие на получение такого сервиса заказчика или клиента заказчика. SMS-рассылка осуществляется с ИСНН и/или псевдонимов, выделенных/присвоенных заказчику, в том числе в настройке мультиподпись (пункт 1.16);

- SMS-сообщение – короткое текстовое сообщение, содержащее сервис и отправленное абонентам на выделенный ИСНН, либо подтверждающее направлению получателям сервисов в результате оказания услуг по организации размещения сервисов (пункт 1.19);

- псевдоним – набор буквенных латинских символов и/или цифровых символов (в том числе пробелы), выделенные заказчику в рамках предоставления услуг, в целях идентификации сервисов заказчика или сервисов клиентов заказчика и с использованием которых осуществляется маршрутизация SMS-MT-сообщений и SMS-MO-сообщений. Максимальное количество символов в псевдониме – 11 (в том числе пробелы) (пункт 1.22);

- сервисы – информация, которая может быть отнесена к сведениям рекламного, справочного или технического характера либо к сведениям, имеющим признак национальной или интернациональной принадлежности, и предназначенная для передачи абонентам или получателям сервисов, выразившим свое предварительное согласие на ее получение (пункт 1.25);

- номер заказчика/клиента заказчика – уникальный идентификатор, выполненный в буквенном, символьном, числовом или их совокупном выражении, применяемый к псевдониму (псевдонимам)/ИСНН заказчика либо клиентам заказчика, в целях совокупного учета объема услуг, оказанных по таким псевдонимам/ИСНН, а также для расчета совокупной стоимости этих услуг (пункт 1.32).

Пунктом 3.2.8 Договора заказчик обязуется инициировать SMS-рассылки с соответствующим сервисом или размещение сервисов только в отношении тех абонентов исполнителей или получателей сервисов, которые выразили заказчику или клиентам заказчика свое согласие на получение сервиса путем совершения действий, однозначно идентифицирующих таких абонентов и позволяющих достоверно установить их волеизъявление. При получении соответствующего требования от любого исполнителя предоставить подтверждение наличия согласия абонента/получателя сервиса на получение соответствующего сервиса.

Согласно пункту 3.3.6 Договора заказчик гарантирует, что SMS-рассылка, содержащая сервис, отнесенный к информации рекламного характера, осуществляется только тем абонентам, чье предварительное согласие на получение рекламы по сетям электросвязи было получено заказчиком или клиентом заказчика.

В соответствии с определением о возбуждении дела № 053/05/18-518/2021 и назначении дела к рассмотрению от 02.07.2021, ООО «Севентех» было привлечено к участию в данном деле в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, как рекламораспространитель рекламы, содержащей признаки ненадлежащей.

Также, в соответствии с вышеуказанным определением от ООО «Севентех» были запрошены письменные объяснения по факту, послужившему основанием для возбуждения настоящего дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, с описанием известных ООО «Севентех» обстоятельств изготовления и (или) распространения указанной рекламы.

16.07.2021 от ООО «Севентех» поступили запрошенные письменные пояснения (вх. № 6224 Новгородского УФАС России) следующего содержания.

Вышеуказанная смс-рассылка была осуществлена по заказу ИП … в рамках исполнения договора № СМС-56/20 от 11.06.2020 (далее – Договор № СМС-56/20).

В соответствии с Договором № СМС-56/20 ИП … обязуется не инициировать отправку сообщений, которые будут соответствовать определению СПАМ (рассылка смс-сообщений рекламного или иного характера, которая инициирована без согласия абонентов и/или вводящая абонентов в заблуждение относительно характера таких смс-сообщений или их отправителя), при этом ответственность за содержание смс-сообщений в любом случае несет ИП … (пункты 3.1.3, 3.1.4, 7.2 № СМС-56/20). Согласно пункту 3.2.1 Договора № СМС-56/20 ИП ... самостоятельно выбирает имена отправителя для проведения смс-рассылок абонентам.

Технологически ИП … подключена к платформе ООО «Севентех» через протокол SMPP 3.4, который не подразумевает какую-либо проверку смс-сообщений, их получателей, а только пересылает смс-сообщения, сформированные ИП …. по указанным ею в своих аппаратно-программных комплексах номерам. Рассылка всех смс-сообщений инициируется ИП ..., ООО «Севентех» не участвует в определении получателя, содержания, времени отправки, круга получателей смс-рассылки, а также иных характеристик рассылки СМС-сообщений, и выполняет исключительно технологическую функцию. При этом ООО «Севентех» не знает и не может знать содержание рассылаемых сообщений в силу действующего законодательства.

ООО «Севентех» не участвует в определении получателя, содержания, времени отправки, круга получателей смс-рассылки, а также иных характеристик рассылки смс-сообщений, выполняет исключительно технологическую функцию и не является рекламораспространителем в понимании Закона о рекламе, вследствие чего не может быть привлечено к ответственности за нарушение требований статьи 18 Закона о рекламе.

Кроме того, в качестве приложения к данным письменным пояснениям ООО «Севентех» представлены следующие документы, свидетельствующие о даче Заявителем согласия ИП … на получение сообщений рекламного характера на его номер телефона:

- согласие на обработку персональных данных клиентов – физических лиц (согласие дано при оставлении заявки на интернет-сайте https://mzaim24.ru) (в данном согласии, помимо прочего, указаны имя, фамилия, отчество Заявителя, его номер телефона);

- анкета физического лица (указаны имя, фамилия, отчество Заявителя, его номер телефона, дата анкетирования – 01.03.2021);

- страница оформления заявки в сети «Интернет» на сайте https://mzaim24.ru.

В соответствии с определением об отложении рассмотрения дела № 053/05/18-518/2021 от 29.07.2021 ООО «Севентех» было исключено из числа лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе. В качестве такого лица к участию в настоящем деле была привлечена ИП … ООО «Севентех» было привлечено к участию в деле в качестве заинтересованного лица.

Также, в данном определении у ИП … были запрошены письменные объяснения по факту, послужившему основанием для возбуждения настоящего дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, с описанием известных ИП … обстоятельств изготовления и (или) распространения указанной рекламы (в частности, доказательства получения согласия от Заявителя на рассылку на его абонентский номер рекламных смс-сообщений).

Требуемая информация была представлена ИП … в адрес Новгородского УФАС России 06.08.2021 (вх. № 6588 Новгородского УФАС России).

В данных письменных объяснениях ИП ….указала, что личные данные владельца абонентского номера + 7 … (то есть Заявителя) были введены на сайте mzaim24.ru в ходе заполнения анкеты. Передача сообщений по контактным данным пользователя невозможна без его согласия на обработку и передачу персональных данных. Данное согласие Заявителем было выражено (представлено в материалы настоящего дела).

Определением об отложении рассмотрения дела № 053/05/18-518/2021 от 27.08.2021 рассмотрение настоящего дела было отложено повторно, у Заявителя были запрошены письменные пояснения относительно того, давалось ли им согласие на обработку его персональных данных (в том числе на проведение рекламных и новостных рассылок, получение сообщений рекламного характера на свой номер телефона) при заполнении заявки на сайте mzaim24.ru 01.03.2021 (копия представленного ИП … согласия была приложена в адрес Заявителя).

01.09.2021 от Заявителя поступили запрошенные письменные пояснения (вх. № 7245 от 01.09.2021 Новгородского УФАС России).

В данных пояснениях Заявитель указывает, что не давал согласия на обработку своих персональных данных (в том числе на проведение рекламных и новостных рассылок) и не заполнял заявку на сайте mzaim24.ru.

Исследовав материалы дела № 053/05/18-518/2021 от 02.07.2021 по признакам нарушения законодательства о рекламе, Комиссия по рассмотрению дела приходит к следующим выводам.

Материалами дела № 053/05/18-518/2021 от 02.07.2021 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе подтверждается тот факт, что рассматриваемая реклама была отправлена Заявителю на его абонентский номер без предварительного согласия Заявителя на получение рекламы.

Согласно письму ФАС России от 11.11.2019 № ДФ/98054/19 (далее – Письмо ФАС) «Федеральный закон «О рекламе» возлагает обязанность доказывания факта наличия согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи на рекламораспространителя. При этом согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (пункт 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58). Так, по мнению ФАС России, согласие, полученное посредством заполнения каких-либо форм на сайтах в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», не позволяющих однозначно установить, кто именно дал согласие на получение рекламы, является ненадлежащим и влечет нарушение указанного требования статьи 18 Федерального закона «О рекламе», поскольку не позволяет подтвердить волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. В свою очередь, согласие абонента на получение рекламы, содержащееся в договоре, заключенном в письменной форме, подписанном абонентом, в том числе в договоре на оказание услуг связи, позволяет однозначно идентифицировать абонента и может рассматриваться как надлежащее».

ИП … в качестве доказательства получения от Заявителя согласия на распространение рекламы на его телефонный номер представлены:

- вышеуказанные письменные пояснения (вх. № 6588 Новгородского УФАС России);

- согласие на обработку персональных данных клиентов – физических лиц с интернет-сайта https://mzaim24.ru (в согласии указаны имя, фамилия, отчество Заявителя, его номер телефона);

- анкета физического лица (указаны имя, фамилия, отчество Заявителя, его номер телефона, дата анкетирования – 01.03.2021);

- форма заявки на получение займа с интернет-сайта https://mzaim24.ru.

Исходя из вышеизложенного, а также Письма ФАС, представленные ИП … документы и сведения не могут быть расценены антимонопольным органом как доказательства получение согласия на рассылку рекламных сообщений непосредственно от Заявителя.

Согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Между тем, представленные ИП … документы и сведения не позволяют однозначно и достоверно установить, что такое согласие дано именно Заявителем.

Из представленных ИП … документов не следует, что Заявителем было дано согласие на получение рекламной информации по сетям электросвязи (ни собственноручное подписание Заявителем каких-либо документов, ни с использованием электронной подписи).

Сам Заявитель отрицает факт заполнения анкеты на сайте mzaim24.ru.

Данные обстоятельства не позволяют однозначно аутентифицировать лицо, заполнившее указанную форму и давшее согласие на получение рекламы.

Исходя из вышеизложенного, Комиссия Новгородского УФАС России приходит к выводу, что реклама, поступившая на телефонный номер Заявителя от ИП .. была направлена в отсутствие надлежащего согласия абонента на ее получение. ИП … надлежащих доказательств наличия такого согласия не представлено.

Учитывая вышеизложенное, в распространенном Заявителю SMS-сообщении следующего содержания: «Вам ОДОБРИЛИ 30 000 рублей под 0%, получить – mfoh.ru/S147gL» имеется нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе, выразившееся в распространении рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, без получения предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

   Ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе в соответствии со статьей 38 названного закона несет рекламораспространитель (часть 7 статьи 38 Закона о рекламе).

Собранные по делу доказательства и установленные обстоятельства свидетельствуют о том, что нарушение законодательства о рекламе в данном случае содержится в действиях лица, распространившего рассматриваемую рекламу, т.е. рекламораспространителя – ИП ..

Доказательств того, что в настоящее время ИП … вышеуказанная реклама не распространяется по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, без получения предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы, в материалах настоящего дела не содержится.

Данное обстоятельство указывает на необходимость выдачи ИП … обязательного для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

 

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42-47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 № 1922, Комиссия

 

РЕШИЛА:

 

  1. Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: «Вам ОДОБРИЛИ 30 000 рублей под 0%, получить – mfoh.ru/S147gL», распространенную 13.06.2021 в 19 часов 05 минут распространенную Индивидуальным предпринимателем … (ИНН: …) по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента Ш. на получение рекламы, поскольку в ней нарушено требование части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».
  2. Выдать Индивидуальному предпринимателю … (ИНН: …) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе (прекращение распространения ненадлежащей рекламы).
  3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Новгородского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

 

Председатель Комиссии                                                                                   …

 

Члены комиссии                                                                                                …

 

                                                                                                                            …                                                                                                                                                          

Решение изготовлено в полном объеме 24 сентября 2021 года. Решение может быть обжаловано в трехмесячный срок в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

 

Связанные организации

Связанные организации не указаны