Решение б/н Нарушение требований частей 1 и 2 статьи 18 Федерального зак... от 5 октября 2021 г.
Текст документа
Сохранить как PDF
РЕШЕНИЕ
по делу № 055/05/18-791/2021
05 октября 2021 года город Омск
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Омское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:
председатель Комиссии – <…>, заместитель руководителя Омского УФАС России,
члены Комиссии: <…>,
рассмотрев дело № 055/05/18-791/2021 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения обществом с ограниченной ответственностью «ЮНИСОФТ» (ИНН <…>, ОГРН <…>, далее – ООО «ЮНИСОФТ») рекламы, содержащей признаки нарушения требований частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Федеральный закон «О рекламе»),
в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом, законного представителя ООО «ЮНИСОФТ», в извещении которого предприняты необходимые меры (уведомление от 27.08.2021 исх. № 06-8466, трек-номер 64401051978108),
УСТАНОВИЛА:
В адрес Омского УФАС России из ФАС России направлено заявление гражданина <…> по факту поступления на его абонентский номер <…> 09.05.2021 в 17:00 час. звонка рекламного характера от абонента <…>.
Заявителем представлена аудиозапись, из которой следует, что при приеме входящего вызова автоматически транслировалась запись голоса, содержащая текст следующего содержания: «Здравствуйте. Вас полностью устраивает то, как вы видите мир вокруг себя или вы заметили изменения? Отводите руку со смартфоном подальше чтобы прочитать смс? Или распознать номер такси или автобуса издалека стало очень сложно? Если ваше зрение начало меняться в худшую сторону, но нужно незамедлительно обратиться к опытному офтальмологу и пройти диагностику. Имеются противопоказания, необходима консультация специалиста. Для подробной информации скажите: «Да».
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 Федерального закона «О рекламе»).
Распространенная информация подпадает под понятие «реклама», поскольку обладает всеми ее признаками – распространена по сетям электросвязи, направлена на привлечение внимания неопределенного круга лиц к услугам офтальмолога, диагностике зрения.
По утверждению заявителя, рекламная информация была направлена без его предварительного согласия на получение рекламы, что является нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», согласно которой распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.
Кроме того, запись телефонного разговора, предоставленная заявителем, содержащая воспроизведенный, заранее записанный аудиофрагмент, позволяет сделать вывод о том, что в ходе осуществления такого звонка использовались средства набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание).
В силу части 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).
На запрос Омского УФАС России ПАО «МегаФон» представлена информация, согласно которой абонентский номер +79384089395 выделен в пользование ООО «ЮНИСОФТ» (ИНН 6732203313, ОГРН 1206700017721) по договору об оказании услуг связи № 100313336 от 28.01.2021.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Исходя из определения, данного в пункте 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», ООО «ЮНИСОФТ» является рекламораспространителем.
Частью 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе».
Определением Омского УФАС России от 02.08.2021 в отношении ООО «ЮНИСОФТ» по вышеуказанному факту было возбуждено дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе № 055/05/18-791/2021, рассмотрение дела назначено на 26.08.2021 в 15:00 часов. Копия определения от 02.08.2021 направлена по юридическому адресу ООО «ЮНИСОФТ» (<…>) заказным письмом с уведомлением от 02.08.2021 № 06 - 7583, однако, согласно информации, размещенной на официальном сайте ФГУП «Почта России» (http://www.russianpost.ru), указанное письмо Омского УФАС России с почтовым идентификатором 64401051988367 на момент рассмотрения настоящего дела находилось в месте вручения с отметкой от 09.08.2021 - «Неудачная попытка вручения».
Определением Омского УФАС России от 26.08.2021 срок рассмотрения дела № 055/05/18-791/2021 был продлен, рассмотрение назначено на 05.10.2021 в 15:00 часов. Копия определения от 26.08.2021 направлена по юридическому адресу ООО «ЮНИСОФТ» (<…>) заказным письмом с уведомлением от 27.08.2021 № 06 - 8466, однако, согласно информации, размещенной на официальном сайте ФГУП «Почта России» (http://www.russianpost.ru), указанное письмо Омского УФАС России с почтовым идентификатором 64401051978108 01.10.2021 возвращено отправителю.
В пункте 63 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» указано, что «…С учетом положения пункта 2 статьи 165.1 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя (далее - индивидуальный предприниматель), или юридическому лицу, направляется по адресу, указанному соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей или в едином государственном реестре юридических лиц либо по адресу, указанному самим индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.
При этом необходимо учитывать, что гражданин, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо несут риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресам, перечисленным в абзацах первом и втором настоящего пункта, а также риск отсутствия по указанным адресам своего представителя.
Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий (пункт 1 статьи 20 ГК РФ). Сообщения, доставленные по названным адресам, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не проживает (не находится) по указанному адресу».
В части 1 статьи 165.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации установлено, что заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.
Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 28.07.2021 юридическим адресом ООО «ЮНИСОФТ» является: <…>.
Таким образом, Комиссия Омского УФАС России полагает, что в извещении ООО «ЮНИСОФТ» предприняты достаточные меры по надлежащему извещению лица о времени и месте рассмотрения дела № 055/05/18-791/2021.
Рассмотрев материалы дела, учитывая пояснения заявителя об отсутствии его согласия на получение рекламы, наличие договора об оказании услуг связи № 100313336 от 28.01.2021, заключенного между ПАО «МегаФон» и ООО «ЮНИСОФТ», Комиссия Омского УФАС России пришла к выводу о нарушении ООО «ЮНИСОФТ» требований частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» при распространении 09.05.2021 в 17:00 час. в адрес гражданина <…> (абонентский номер <…>) с абонентского номера <…> посредством радиотелефонной связи рекламы без предварительного согласия абонента на ее получение.
Учитывая разовый характер поступления вышеуказанного звонка в адрес заявителя (абонентский номер <…>), а также отсутствие на момент рассмотрения настоящего дела доказательств обратного, Комиссией Омского УФАС России сделан вывод о нецелесообразности выдачи ООО «ЮНИСОФТ» предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 № 1922, Комиссия
РЕШИЛА:
1. Признать действия ООО «ЮНИСОФТ» (ИНН 6732203313, ОГРН 1206700017721), выразившиеся в распространении 09.05.2021 в 17:00 час. в адрес гражданина <…> (абонентский номер <…>) с абонентского номера <…> посредством радиотелефонной связи рекламы без предварительного согласия абонента на ее получение, нарушающими требования частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе».
2. Не выдавать ООО «ЮНИСОФТ» предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.
Решение изготовлено в полном объеме 05 октября 2021 года.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии<…>
Члены Комиссии: <…>