Определение б/н Определение о возбуждении дела от 13 мая 2022 г.
Текст документа
Сохранить как PDFОПРЕДЕЛЕНИЕ
о возбуждении дела № 055/05/18-395/2022 и назначении дела к рассмотрению
13 мая 2022 года г. Омск
Председатель Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – Омское УФАС России, Управление) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (…) – врио заместителя руководителя Омского УФАС России, рассмотрев материалы, свидетельствующие о признаках нарушения обществом с ограниченной ответственностью «ЭКСПОФИТНЕС» требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Федеральный закон «О рекламе»),
УСТАНОВИЛА:
В адрес Управления из ФАС России поступило обращение гражданина по факту направления на его абонентский номер + (…) отправителем «OblakaFit» смс-сообщений рекламного характера:
- Акция до 22.01.22 Новый Фитнес+Бассейн+2990р/Ежемесячно 84951206799;
- Акция до 30.01.22 Новый Фитнес+Бассейн+2990р /Ежемесячно 84951206799.
По утверждению заявителя, указанная информация является рекламной, при этом направлена без его предварительного согласия на ее получение.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 Федерального закона «О рекламе»).
Распространенная информация подпадает под понятие «реклама», поскольку обладает всеми ее признаками – распространена по сетям электросвязи, направлена на привлечение внимания неопределенного круга лиц к спортивному клубу, а также реализации потенциальным клиентам абонементов для его посещения.
При этом реклама по сетям электросвязи распространена с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе:
В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Федеральный закон «О связи») даны основные понятия:
- абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;
- электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.
Согласно пункту 1 статьи 44.1 Федерального закона «О связи» рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки.
Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.
В силу части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.
В нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» реклама была распространена без согласия абонента на её получение.
По определению (пункт 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе») ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Согласно сведениям оператора связи ООО (…) указанные смс-сообщения отправлены ООО «ЭСКПОФИТНЕС» на основании договора об оказании услуг связи от 05.03.2020.
В соответствии со сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ООО «ЭКСПОФИТНЕС» является «деятельность физкультурно-оздоровительная», код 96.04 по ОКВЭД ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2).
Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе»).
Исходя из определения, данного в пункте 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», ООО «ЭКСПОФИТНЕС» является рекламораспространителем.
Частью 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе».
На основании пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 2, 13, 24,25 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 № 1922,
ОПРЕДЕЛИЛА:
1. Возбудить производство по делу № 055/05/18-395/2022 по признакам нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе».
2. Признать лицами, участвующими в деле:
- заявитель;
- в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – общество с ограниченной ответственностью «ЭКСПОФИТНЕС», адрес: 117556, г. Москва, ул. Артековская, д. 5, ИНН 7726418150, ОГРН 5177746261490.
3. Назначить дело к рассмотрению на 02.06.2022 в 15:00 часов по адресу: 644010, г. Омск, пр. К. Маркса, д. 12 А, к. 102.
4. ООО «ЭКСПОФИТНЕС» в срок до 31.05.2022 представить в адрес Управления:
- пояснения относительно вышеуказанного факта распространения рекламы с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе»;
- документ, свидетельствующий о наделении Общество правом распространять рекламу в адрес заявителя.
Ссылка на предоставление возможности участия в рассмотрении дела путем видеоконференцсвязи (далее – ВКС): https://fas3.tconf.rt.ru/c/2591633355.
С инструкцией для участников ВКС можно ознакомиться по ссылке: https://fas.gov.ru/in_ca.pdf.