База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ

г. Пенза

 

Резолютивная часть решения объявлена «14» марта 2015 года.

В полном объеме решение изготовлено «28» марта 2015 года.

 

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе:

- <...>  – руководителя управления, председателя Комиссии,

- <...> – главного специалиста - эксперта отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,

- <...> – ведущего специалиста - эксперта отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,

при участии:

со стороны АО «КОНТИ-РУС»:

- <...> – представителя по доверенности от 19.05.2015 № 70/11-Д (на заседании Комиссии 24.11.2015, 15.12.2015, 09.02.2016);

со стороны ООО «Ванюшкины сладости»:

- <...> – представителя по доверенности от 02.12.2015 б/н (на заседании Комиссии 15.12.2015, 14.03.2016);

со стороны ИП <...>:

- <...> – представителя по доверенности от 02.12.2015 б/н (на заседании Комиссии 15.12.2015, 14.03.2016);

со стороны ИП <...>:

- <...> – представителя по доверенности от 02.12.2015 б/н (на заседании Комиссии 15.12.2015, 14.03.2016);

рассмотрев дело № 2-03/31-2015 по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «Ванюшкины сладости» (<...>) (далее – ООО «Ванюшкины сладости»), Индивидуальным предпринимателем <...> (<...>) и Индивидуальным предпринимателем <...> (<...>) в составе группы лиц пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,

установила:

В антимонопольное управление обратилось с заявлением Акционерное общество «КОНТИ-РУС» (г. Курск) о нарушении антимонопольного законодательства со стороны кондитерской компании «Ванюшкины сладости» (г. Пенза), выразившегося в недобросовестной конкуренции связанной с незаконным использованием результата интеллектуальной деятельности в виде зарегистрированного словесного товарного знака по свидетельству № 355495.

Приказом Пензенского УФАС России от 28.10.2015 № 192 в отношении ООО «Ванюшкины сладости» (<...>) в составе группы лиц с ИП <...> возбуждено дело по признакам нарушения пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Определением от 29.10.2015г. дело № 2-03/31-2015 о нарушении антимонопольного законодательства назначено к рассмотрению на 24.11.2015г.

На заседании Комиссии представитель  АО «КОНТИ-РУС» пояснил, что Ответчики под логотипом компании «Ванюшкины сладости» при производстве и реализации печенья под названием «День и ночь», «День и ночь с зефиром», «День и ночь со сгущенным молоком», День и ночь с халвой», «День и ночь с кремом» нарушают исключительные права на товарный знак № 355495, что является недобросовестной конкуренцией. Также указал, что Ответчики предлагают свою продукцию с использованием в наименовании товарного знака «День и ночь» в своем каталоге, размещенном в открытом доступе на сайте компании.

В качестве доказательства производства и реализации Ответчиком продукции с товарным знаком № 355495 АО «КОНТИ-РУС» представило образец коробки печенья под наименованием «День и ночь с кремом», содержащей этикет с данными производителя: ООО «Ванюшкины сладости», ИП <...>, ИП <...>

В письменном пояснении от 17.11.2015 исх. № 323 ИП К<...> указала, что производство печенья под наименованием «День и ночь» предпринимателем было начато первым, еще в 2006 году, то есть до подачи заявки на товарный знак АО «КОНТИ-РУС» (09.04.2007), о чем свидетельствует технические условия на данный вид продукции, зарегистрированные 21.11.2006.

Представитель АО «КОНТИ-РУС» возразил, указав, что производство печенья под наименованием «День и ночь» Обществом было начато в 2004 году до регистрации наименования в качестве товарного знака. В связи с чем заявил ходатайство об отложении и о необходимости приобщения дополнительных доказательств.

Также представитель АО «КОНТИ-РУС» заявил ходатайство о привлечении ИП <...> в качестве ответчика по рассматриваемому делу, в связи с возможным участием его в процессе производства и реализации продукции с товарным знаком № 355495 (указан на этикетке в качестве производителя).

Рассмотрев указанное ходатайство, Комиссия приняла решение его удовлетворить.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, рассмотрение дела № 2-03/31-2015 было отложено, о чем вынесено Определение об отложении от 24.11.2015г. и назначена дата заседания Комиссии 15.12.2015г.

Определением от 24.11.2015 к участию в рассмотрении дела № 2-03/31-2015 в качестве ответчика по делу привлечен ИП <...>.

На заседании Комиссии 15.12.2015 Представитель  АО «КОНТИ-РУС» поддержал ранее заявленные требования о том, что Ответчики под логотипом компании «Ванюшкины сладости» при производстве и реализации печенья под названием «День и ночь», «День и ночь с зефиром», «День и ночь со сгущенным молоком», День и ночь с халвой», «День и ночь с кремом» нарушают исключительные права на товарный знак № 355495, что является недобросовестной конкуренцией. Также представителем Заявителя были представлены документы, свидетельствующие о введении в оборот печенья «День и ночь» с 2005 года, и информацию о начале производства ЗАО «ПО «Киев-Кондитер» (АО «ПО «КОНТИ») с 2003 года печенья под названием «День и ночь» и ввоз его на территорию РФ.

Представитель ИП<...> указал, что производство печенья под наименованием «День и ночь» Предпринимателем было начато в 2006 году, то есть до подачи заявки на товарный знак АО «КОНТИ-РУС» (09.04.2007), о чем свидетельствует технические условия на данный вид продукции, зарегистрированные 21.11.2006. Товарные накладные на реализацию данного вида продукции представить не удалось, в связи с истечением срока хранения подобных документов (более трех лет).

Представитель ИП <...> пояснил, что Предприниматель не занимается производством печенья под названием «День и ночь».

Представитель ООО «Ванюшкины сладости» также указал, что производством печенья под названием «День и ночь» Общество не занималось.

Представитель АО «КОНТИ-РУС» возразил, ссылаясь на отсутствие необходимости изготовления подобного рода этикета (наличие трех производителей на одной этикетке) при отсутствии реального производства со стороны ООО «Ванюшкины сладости» и ИП <...>  Также указал на наличие у них деклараций о соответствии продукции под названием «День и ночь».

Также представитель АО «КОНТИ-РУС» представил в качестве доказательства реализации Ответчиком продукции с товарным знаком № 355495 товарные накладные и чеки на покупку печенья «День и ночь» производства ООО «Ванюшкины сладости» и заявил ходатайство о необходимости направления запроса индивидуальным предпринимателям, чьи чеки были представлены, для выяснения точного производителя продаваемой продукции печенья «День и ночь».

В связи с необходимостью получение дополнительных доказательств, рассмотрение дела № 2-03/31-2015 было отложено, о чем вынесено Определение об отложении от 15.12.2015г. и назначена дата заседания Комиссии 14.01.2016г.

11.01.2016 от АО «КОНТИ-РУС» поступило 2 ходатайства:

-  о необходимости установления владельца телефонного номера 8 (8412) 38-82-62, размещаемого на коробке с реализуемой продукцией под наименованием «День и ночь».

- о необходимости получения в Управлении Федеральной налоговой службы по Пензенской области бухгалтерской отчетности ООО «Ванюшкины сладости» с пояснительной запиской за 2014 год, с целью установления владельца производственных мощностей, используемых в том числе для производства печенья под наименованием «День и ночь».

Рассмотрев ходатайство о необходимости установления владельца телефонного номера 8 (8412) <...>, Комиссия приняла решение его удовлетворить.

В удовлетворении ходатайства о необходимости получения в Управлении Федеральной налоговой службы по Пензенской области бухгалтерской отчетности ООО «Ванюшкины сладости» Комиссией Пензенского УФАС России было принято решение отказать в виду следующего.

Поскольку результатом интеллектуальной деятельности АО «КОНТИ-РУС» по свидетельству № 355495 является словесное обозначение «День и ночь», то нарушением данного исключительного права можно считать лишь факт присвоения данного словесного обозначения продукции при введении ее в оборот (предложение к продаже, реализации). Таким образом, информация о владельце производственных мощностей, на которых осуществляется производство печенья ООО «Ванюшкины сладости», не имеет отношение к обстоятельствам рассматриваемого дела.

С вступлением в силу Федерального закона от 05.10.2015 N 275-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» статья 14 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» утратила силу.

В соответствии с указанным нормативным актом введена глава 2.1 недобросовестная конкуренция.

Статьей 14.6 (главы 2.1) Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения. Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

В частности пунктом 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации.

Поскольку в рассматриваемых действиях ООО «Ванюшкины сладости» в составе группы лиц с ИП <...> и с ИП<...>, связанных с производством, реализацией и предложением к продаже продукции с незаконным использованием результата интеллектуальной деятельности конкурента в виде зарегистрированного товарного знака № 355495, содержатся признаки нарушения пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», то Комиссия посчитала возможным продолжить рассмотрение настоящего дела по признакам нарушения Ответчиками требований указанной нормы.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, рассмотрение дела № 2-03/31-2015 было отложено, о чем вынесено Определение об отложении от 14.01.2016г. и назначена дата заседания Комиссии 09.02.2016г.

Приказом Пензенского УФАС России от 15.01.2016 № 2 внесены соответствующие изменения в Приказ от 28.10.2015 № 192 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Определением от 14.01.2016 срок рассмотрение дела № 2-03/31-2015 продлен до 29 марта 2016 года.

На заседании Комиссии 09.02.2016 Представитель АО «КОНТИ-РУС» подтвердил ранее заявленные требования.

Изучив материалы дела, представленные доказательства, на заседании 09.02.2016 Комиссия приняла заключение об обстоятельствах дела.

Определением об отложении от 09.02.2016г. дело № 2-03/31-2015 рассмотрение дела отложено до 14.03.2016г.

Со стороны Заявителя 04.03.2016 г. поступили возражения на Заключение об обстоятельствах дела. Довод Заявителя о том, что ИП <...> не прекратила предложение и реализацию продукции под наименованием «День и ночь», принят Комиссией. Остальные доводы АО «КОНТИ-РУС» отклонены по обстоятельствам указанным в решении.

Со стороны Ответчиков возражения не поступали.

На заседании Комиссии 14.03.2016 Представитель Ответчиков поддержал ранее изложенную позицию, указав, что производство и реализацию продукции под наименованием «День и ночь» осуществляла только ИП <...>

Изучив материалы дела и представленные сторонами доказательства, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, Комиссия пришла к следующему.

АО «КОНТИ-РУС» является правообладателем словесного товарного знака «ДЕНЬ И НОЧЬ» по свидетельству № 355495 (дата приоритета 09.04.2007) по 30 классу МКТУ (конфеты, карамель, вафли, галеты, крекеры, печенье, помадки, пралине, шоколад, кондитерские изделия).

АО «КОНТИ-РУС» использует указанный товарный знак при производстве кондитерской продукции - Печенье-сэндвич «День и ночь».

Производство печенья под наименованием «День и ночь» было начато в 2005 году ЗАО «КОНДИТЕР-КУРСК» до регистрации права на товарный знак (ЗАО «КОНДИТЕР-КУРСК» переименовано в ОАО «КОНТИ-РУС», затем в АО «КОНТИ-РУС»).

ЗАО «КОНДИТЕР-КУРСК» 21.10.2005 были разработаны технические условия № 9130-001-05127610-05 по производству печенья «День и ночь». 18.08.2008 году в ТУ № 9130-001-05127610-05 были внесены изменения в наименование собственника технических условий в связи с переименованием ЗАО «КОНДИТЕР-КУРСК».

С 2005 года ЗАО «ПО «Киев-Конти» начало ввозить печенье «День и ночь» на территорию РФ, о чем свидетельствует спецификации № 416 от 27.10.2005 к контракту № 57 от 27.11.2003, заключенному между ЗАО «КОНДИТЕР-КУРСК» и ЗАО «ПО «Киев-Конти», для дальнейшей реализации ЗАО «КОНДИТЕР-КУРСК».

АО «КОНТИ-РУС» и ЗАО «ПО «Киев-Конти» являются группа лиц в соответствии со статьей 9 Закона о защите конкуренции.

Заявителем представлена часть страниц каталога продукции «Киев-Конти», в том числе с продукцией печеньем «День и ночь». (Дата выпуска каталога не присутствует на приложенных страницах. В разделе о кампании  описан 2003 год). Информация о компании написана на двух языках – на украинском и на русском.

АО «КОНТИ-РУС» на протяжении длительного периода времени производит и реализует Печенье-сэндвич «День и ночь» с использованием товарного знака № 355495 почти на всей территории Российской Федерации.

Информация о печенье-сэндвиче «День и ночь» производства АО «КОНТИ-РУС» широко распространена в системе интернет согласно данным указанных сайтов по следующим адресам (ссылкам):

- http://irecommend.ru/content/pechene-konti-den-i-noch,

- http://irecommend.ru/content/ochen-vkusnoe-kogda-svezhee,

- http://otzovik.com/reviews/pechene_konti_den_i_noch,

- http://otzovik.com/ review_1108170.html.

 Указанные ссылки также содержат положительные отзывы о продукции, что подтверждает ее известность, узнаваемость и потребительский интерес.

В рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства проведен анализ состояния конкуренции на соответствующем товарном рынке.

В ходе проведенного анализа установлено, что, указанная деятельность согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) 029-2007 относится к разделу DA производство пищевых продуктов,  включая  напитки, и табака, классу 15 «Производство пищевых продуктов, включая напитки» группе 15.82 «Производство сухих хлебобулочных изделий и мучных кондитерских изделий длительного хранения».

Эта группировка включает:

- производство сухарей, сушек и т.п.,

- производство печенья, тортов, пирожных и других мучных кондитерских изделий длительного хранения,

- производство сладких или соленых закусочных продуктов.

В соответствии с общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОК 029-2014) деятельность по производству печенья может быть идентифицирована кодом 10.72 - Группа «Производство сухарей, печенья и прочих сухарных хлебобулочных изделий, производство мучных кондитерских изделий, тортов, пирожных, пирогов и бисквитов, предназначенных для длительного хранения».

Эта группировка включает:

- производство сухарей, печенья и прочих сухарных хлебобулочных изделий;

- производство выпечки и пирожных длительного хранения;

- производство легких закусок (крекеров, печенья, крендельков и т.д.) сладких или соленых.

Эта группировка не включает производство картофельных закусок, см. 10.31.

Деятельность по производству печенья включает в себя (сопряжена) процесс реализации изготовленного продукта, как конечный результат данный деятельности.

С учетом изложенного, определены продуктовые границы рынка, как деятельность по производству и реализации печенья.

Произведенное печенье может быть реализовано участниками рынка на всей территории России. Учитывая указанную специфику географические границы следует считать территорию РФ.

Участниками рынка – производителями печенья являются  хозяйствующие субъекты, осуществляющие производство и реализацию печенья, местом нахождения которых являются также иные, помимо Пензенской области, субъекты Российской Федерации.

АО «КОНТИ-РУС»  является крупным производителем кондитерских изделий, в том числе печенье, на территории Российской Федерации.

Аналогичный вид деятельности осуществляет Ответчики.

При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства Пензенским УФАС России исследовалась география распространения продукции под наименованием «День и ночь» ИП <...> и АО «КОНТИ-РУС». Установлено, что продукция ИП <...>  была реализована на территории субъектов РФ, на которых также была представлена продукция АО «КОНТИ-РУС» (например, Пензенская область, Орловская область, Ростовская область).

Таким образом, ООО «Ванюшкины сладости», ИП <...>, ИП<...>, АО «КОНТИ-РУС», осуществляя производство и реализацию печенья, являются хозяйствующими субъектами конкурентами.

По мнению заявителя, ООО «Ванюшкины сладости» при производстве и реализации печенья под названием «День и ночь», «День и ночь с зефиром», «День и ночь со сгущенным молоком», День и ночь с халвой», «День и ночь с кремом» нарушает исключительные права на товарный знак № 355495.

В качестве доказательства распространения (предложения к продаже) продукции с использованием указанного товарного знака Заявитель указывает на сайт компании ООО «Ванюшкины сладости» www.vslad.ru.

ООО «Ванюшкины сладости», <...> и <...> являются группой лиц в соответствии со статьей 9 Закона о защите конкуренции.

По данным регистратора домена АО «Региональный Сетевой Информационный Центр» администратором доменного имени vslad.ru является ИП <...>

Специалистами Пензенского УФАС России был проведен осмотр интернет-сайта «Ванюшкины сладости» www.vslad.ru, о чем составлен акт от 16.10.2015. В соответствии с указанным актом установлено, что сайт www.vslad.ru содержит информацию о деятельности компании КФ «Ванюшкины сладости», а также контактные данные. В ходе осмотра сайта было установлено, что на сайте в разделе «Сахарное печенье с прослойкой, начинками, декором» каталога представлена продукция под названием «День и ночь с халвой», «День и ночь со сгущенкой», «День и ночь с кремом».

На сайте компании КФ «Ванюшкины сладости» размещен каталог продукции в формате zip, возможный для скачивания и дальнейшего просмотра (20 листов). Данный каталог является приложением к акту осмотра интернет-сайта «Ванюшкины сладости» www.vslad.ru.

Размещенный в сети интернет на сайте www.vslad.ru каталог компании КФ «Ванюшкины сладости» на 10-11 развороте «Сахарное печенье с начинками, прослойками и отделками» содержит фотоизображения печенья под наименованиями «День и ночь», День и ночь с зефиром», День и ночь со сгущенным молоком, с халвой».

Согласно письменным пояснениям ИП <...> от 23.11.2015 вх. № 4547 на сайте кондитерской фабрики «Ванюшкины сладости», размещенном по адресу www.vslad.ru и зарегистрированном на имя Предпринимателя, было размещено печенье под наименованием, содержащим словесный товарный знак «День и ночь».

В ходе рассмотрения дела ИП <...> (письмо от 23.11.2015 вх. № 4547) представлены каталог продукции компании КФ «Ванюшкины сладости» от сентября 2015 года, 2 каталога ИП <...> «Ванюшкины сладости».

Каталог компании КФ «Ванюшкины сладости» на 20-21 развороте «Сахарное печенье с начинками, прослойками и отделками» содержит фотоизображения печенья под наименованием «День и ночь с кремом», День и ночь с халвой», День и ночь со сгущенным молоком».

Каталоги ИП <...> «Ванюшкины сладости» (страницы не пронумерованы) в разделе «Сахарное печенье с прослойкой» содержат фотоизображения печенья под наименованием «День и ночь с кремом», День и ночь со сгущенкой».

Согласно письменным пояснениям ИП <...> от 23.11.2015 вх. № 4547 предприниматель выпускает печенье под названием «День и ночь» на основании ТУ 9131-001-0087944592-06 «Изделия кондитерские на основе печенья «Ванюшкины сладости», зарегистрированного 21.11.2006 г.

Также ИП <...> представлена номенклатура выпускаемой продукции 2015 г., согласно которой Предприниматель осуществляет производство кондитерских изделий (печенья) под наименованием «День и ночь с халвой», «День и ночь со сгущ. молоком», «День и ночь с кремом», «День и ночь с зефиром», «День и ночь со сгущ. мол.+орех».

ИП <...> имеет декларацию (25.03.2015 № RU Д-RU.АЮ02.В.02086) Таможенного союза о соответствии выпускаемой продукции на основе печенья «Ванюшкины сладости», в том числе «День и ночь со сгущенкой», «День ночь со сгущенкой и арахисом», «День и ночь с халвой», «День и ночь с кремом», «День и ночь с зефиром».

В письме от 07.12.2015 исх. № 323/1 ИП <...> сообщила, что в соответствии с Приказом от  03.11.2015 производство кондитерских изделий (печенья) под названием «День и ночь» прекращено, информация удалена с сайта, рекламных материалов с данным кондитерским изделием у предпринимателя не оставалось. В качестве подтверждения указанного ИП <...> были приложены приказ от 03.11.2015 г., справка об остатках рекламного материала, скрин-шот страницы интернет сайта www.vslad.ru.

В рамках соглашения о взаимодействии Федеральной антимонопольной службы и Федеральной службы по интеллектуальной собственности ФГБУ «Федеральный институт промышленной собственности» подготовлена справка (от 12.11.2015 № 41-5100-12). Данная справка содержит заключение о том, что наименования «День и ночь», «День и ночь с халвой», «День и ночь с зефиром», «День и ночь со сгущенным молоком» являются сходными до степени смешения с товарным знаком № 355495 в силу наличия фонетически и семантически тождественного  сходного общего словесного элемента «День и ночь».

ООО «Ванюшкины сладости» в письме от 23.11.2015 исх. № 708 сообщило, что Общество не производит и не реализует кондитерское изделие под наименованием «День и ночь». 01.11.2013 ООО «Ванюшкины сладости» заключило с ИП <...> договор на передачу в пользование нормативной документации, в том числе ТУ 9131-001-0087944592-06 «Изделия кондитерские на основе печенья «Ванюшкины сладости». В связи с возбуждением настоящего дела Общество не планирует в дальнейшем выпуск продукции под указанным наименованием.

ИП <...> в письме от 18.12.2015 исх. № 115 сообщил, что Предприниматель не производит и не реализует кондитерское изделие под наименованием «День и ночь». В связи с возбуждением настоящего дела Предприниматель не планирует в дальнейшем выпуск продукции под наименованием «День и ночь».

Доказательств того, что из размещенного на сайте www.vslad.ru каталога продукции в формате zip удалена информации, в том числе фотоизображение, о печенье под наименованиями «День и ночь», День и ночь с зефиром», День и ночь со сгущенным молоком, с халвой», не представлено.

Указанное обстоятельство подтверждается доводом Заявителя, указанным в возражении от 04.03.2016 вх. № 719.

В ходе рассмотрения дела № 2-03/31-2015 Заявителем представлены фотографические изображения коробки кондитерских изделий (печенья) под наименованием «ДЕНЬ и НОЧЬ с кремом», реализуемых под брендом «кондитерские изделия «Ванюшкины сладости». Этикет на коробке содержал данные трех производителей ООО «Ванюшкины сладости», ИП <...> и ИП<...>(уточнение конкретного производителя заключалось в обозначении его в соответствующем кружке, в представленном фотоизображении кружок с производителем не был отмечен).

Указанная коробка печенья под наименованием «ДЕНЬ и НОЧЬ с кремом» была приобретена по товарному и кассовому чеку от 28.07.2015 у ИП <...>

В рамках рассмотрения настоящего дела со стороны АО «КОНТИ-РУС» было заявлено ходатайство о необходимости проведения дополнительного исследования, с целью выявления производителя представленной продукции под этикетом «День и ночь».

На запрос Пензенского УФАС России о реализации указанной продукции ИП <...>в письме от 12.01.2016 б/н указала, что Предприниматель никогда не закупал и не реализовывал продукцию ООО «Ванюшкины сладости», ИП <...> и <...> под наименованием «День и ночь».

11.01.2016 от АО «КОНТИ-РУС» поступило ходатайство о необходимости установления владельца телефонного номера 8 (8412) <...>, размещаемого на коробке с реализуемой продукцией под наименованием «День и ночь».

Согласно сведениям оператора связи ПАО «Ростелеком» от 03.02.2016 исх.     № 13/4-12к владельцем телефонного номера 8 (8412) <...> является ИП <...>

В качестве доказательства производства и реализации ООО «Ванюшкины сладости»  печенья под наименованием «День и ночь» 28.12.2015 от АО «КОНТИ-РУС» представлена коробка печенья под наименованием «День и ночь» с товарным чеком ИП <...> от 18.12.2015 (Коробка была представлена на обозрение Комиссии, в материалы дела приобщены фотографические изображения указанной коробки).

В наименовании товара указано: печенье «День и ночь» с халвой ООО «Ванюшкины сладости». Дата изготовления 16.12.2015. На коробке наклеена этикетка, содержащая данные трех производителей: ООО «Ванюшкины сладости», ИП <...> и ИП <...> (уточнение конкретного производителя заключалось в указании порядкового номера производителей (код изготовителя), отмеченных ниже). Код изготовителя на представленной коробке был нанесен чернилами шариковой ручки и соответствовал коду ООО «Ванюшкины сладости». Однако, на самой коробке с обратной стороны были отпечатаны данные и реквизиты ИП <...>

Указанная коробка печенья под наименованием «День и ночь» была приобретена по товарному чеку от 18.12.2015 у ИП <...>

На запрос Пензенского УФАС России о реализации указанной продукции ИП <...> в письме от 14.01.2016 б/н указала, что данная продукция была приобретена по накладной от 16.12.2015 № 2697 у ИП <...>

ИП <...> на запрос Пензенского УФАС России о производителе реализуемого им печенья указал, что данная продукция была приобретена у ИП <...> для дальнейшей реализации.

Также АО «КОНТИ-РУС» были представлены 2 товарных чека на покупку печенья под наименованием «День и ночь» от 23.07.2015 у ИП <...> Пензенским УФАС России не удалось получить товарные накладные на покупку Предпринимателем указанной продукции (Запрос не был получен ИП <...> за истечением срока хранения).

Таким образом, доказательств того, что ООО «Ванюшкины сладости» и ИП <...> производили, реализовывали или предлагали к продаже печенье под наименованием «День ночь», материалами дела не установлено.

Довод АО «КОНТИ-РУС» о том, что доказательством недобросовестной конкуренции ООО «Ванюшкины сладости», в результате использования товарного знака Заявителя, является декларация о соответствии Таможенного союза, в том числе на продукцию под наименованием «День и ночь», как удостоверяющий документ, используемы при производстве и реализации продукции, Комиссией Пензенского УФАС России отклонен по следующим основаниям.

Декларация о соответствии Таможенного Союза не может свидетельствовать о введении товара в оборот поскольку является лишь удостоверяющим документом, подтверждающим соответствие товара принятым требованиям определенного технического регламента Таможенного Союза. Данный документ находится у производителя, размещен в открытом доступе на сайте Росаккредитации и не является предложением к продаже.

Кроме того, действия ООО «Ванюшкины сладости» по получению декларации о соответствии Таможенного союза, в том числе на продукцию под наименованием «День и ночь», не содержат признаков недобросовестной конкуренции. А именно отсутствуют доказательства того, что в результате указанных действий ООО «Ванюшкины сладости» имеет возможность получить конкурентные преимущества.

Довод АО «КОНТИ-РУС», изложенный в возражении от 04.03.2016 вх. № 719, о том, что доказательством производства ООО «Ванюшкины сладости» и ИП <...> продукции под наименованием «День и ночь» является нанесение информации о трех производителях на этикет, Комиссией Пензенского УФАС отклонен по следующим основаниям.

В ходе рассмотрения настоящего дела не было установлено доказательства производства и реализации данными субъектами указанной продукции, не представлены товарные накладные (чеки) на реализацию.

АО «КОНТИ-РУС» в возражении от 04.03.2016 вх. № 719 указывает на то, что доказательством производства ООО «Ванюшкины сладости» продукции под наименованием «День и ночь» является указание на этикетке продукции и на сайте www.vslad.ru адреса производства с. <...>. Указанное, по мнению Заявителя, свидетельствует о том, что производственные мощности, используемые для производства, в том числе печенья «День и ночь», могут принадлежать ООО «Ванюшкины сладости». Данный довод отклонен по следующим основаниям.

Поскольку результатом интеллектуальной деятельности АО «КОНТИ-РУС» по свидетельству № 355495 является словесное обозначение «День и ночь» по 30 классу МКТУ, то нарушением данного исключительного права можно считать факт присвоения данного словесного обозначения продукции при введении ее в оборот (предложение к продаже, реализация). Таким образом, принадлежность производственных мощностей, на которых осуществляется производство печенья, не имеет отношение к обстоятельствам рассматриваемого дела.

Материалами настоящего дела установлено, что ИП <...>, производя, предлагая к продаже и реализуя печенье под названием, сходном до степени смещения с товарным знаком № 355495, использует при введении в оборот товара результат интеллектуальной деятельности другого хозяйствующего субъекта - конкурента.

Довод ИП <...> о том, что производство продукции под наименованием «День и ночь» было начато Предпринимателем до даты приоритета товарного знака № 355495, поэтому ИП <...> не могла использовать результат интеллектуальной деятельности заявителя, Комиссией Пензенского УФАС России отклонен по следующим основаниям.

Материалами настоящего дела было установлено, что производство печенья «День и ночь» АО «КОНТИ-РУС» было начато в 2005 согласно техническим условиям.

Также предложение к продаже и реализация продукции на территории России печенья «День и ночь» осуществлялись группой компаний «КОНТИ» с 2003 года (согласно представленному каталогу).

Таким образом, не смотря на то, что заявка на регистрацию товарного знака была направлена в Роспатент 09.04.2007, словесное наименование «День и ночь» в качестве средства индивидуализации выпускаемой продукции было использовано АО «КОНТИ-РУС» раньше, чем  ИП <...>

Согласно части 1 статьи 1229 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 3 статьи 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В соответствии со статьей 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 года актом недобросовестной считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленности и торговых делах.

Более развернутый перечень форм недобросовестной конкуренции представлен в Типовом законе по товарным знакам, фирменным наименованиям и актам конкуренции для развивающихся стран (разработан ВОИС в 1967 году), где в качестве таковой названы 12 видов деятельности, в том числе, подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

Таким образом, рассматриваемые действия ИП <...>,  является нарушением исключительных прав на товарный знак (часть 3 статьи 1484 ГК РФ и часть 3 статьи 10.bis Конвенции).

Товарный знак является средством индивидуализации юридического лица (статья 1484 ГК РФ) и позволяет выделить произведенный товар среди множества схожих товаров.

Повторение наименования продукции печенья «День и ночь», приобретшего различительную способность у потребителей, при производстве, реализации и предложении к продаже печенья дает возможность ИП <...> привлечь к своей продукции потребителя за счет использования репутации товара Заявителя, не производя дополнительных затрат на разработку и продвижение собственного наименования.

Указанное свидетельствует, что действия ИП <...>, связанные с производством, реализацией и предложением к продаже печенья под наименованием, повторяющего словесный товарный знак конкурента № 355495 «День и ночь» (сходное до степени смешении), направлены на получение необоснованных конкурентных преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности за счет использования известности и положительной репутации продукции конкурента АО «КОНТИ-РУС».

В силу части 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками следует понимать также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота (упущенная выгода).

Вследствие использования результата интеллектуальной деятельности конкурента ИП <...> при производстве, реализации и предложении к продаже печенья под наименованием, повторяющего словесный товарный знак конкурента № 355495 «День и ночь» (сходное до степени смешении), существует возможность оттока потребителей продукции АО «КОНТИ-РУС» к продукции  конкурента в результате  перераспределения спроса на товарном рынке. Таким образом, АО «КОНТИ-РУС» может недополучить доход, на который вправе был рассчитывать при обычных условиях введения в гражданский оборот продукции с использованием принадлежащего товарного знака (упущенная выгода),  вследствие осуществления Ответчиком указанных действий.

Из изложенного следует, что ИП <...>, производя, реализуя и предлагая к продаже печенье под наименованием, повторяющего словесный товарный знак конкурента № 355495 «День и ночь» (сходное до степени смешении), использует результат интеллектуальной деятельности АО «КОНТИ-РУС», в результате чего своими действиями способно причинить убытки Заявителю.

Согласно статье 4 Закона о защите конкуренции недобросовестной конкуренцией признаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Пунктом 1 статьи 14.6 Закона о защите конкуренции установлен запрет на незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации.

Обстоятельства дела подтверждают наличие в действиях ИП <...> всех признаков недобросовестной конкуренции, указанных в пункте 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции».

Основываясь на материалах дела и представленных доказательствах, учитывая вышеизложенное, Комиссия единогласно квалифицировала действия ИП <...>, направленные на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречащие законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинившие убытки хозяйствующему субъекту - конкуренту, в результате производства, предложения к продаже и реализации кондитерского изделия под наименованием, сходным до степени смешения с товарным знаком конкурента по свидетельству № 355495, как недобросовестная конкуренция и нарушение пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В заявлении о недобросовестной конкуренции АО «КОНТИ-РУС» ходатайствовало о выдаче Ответчикам предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и об устранении его последствий.

В письме от 07.12.2015 исх. № 323/1 ИП <...> сообщила, что в соответствии с Приказом от  03.11.2015 производство кондитерских изделий (печенья) под названием «День и ночь» прекращено. Однако, в ходе рассмотрения дела был установлен факт реализации продукции под названием «День и ночь» после указанной даты (накладная от 16.12.2015).

Также из размещенного на сайте www.vslad.ru каталога продукции в формате zip не удалена информация, в том числе фотоизображение, о печенье под наименованиями «День и ночь», День и ночь с зефиром», День и ночь со сгущенным молоком, с халвой».

Исходя из изложенного, Комиссия считает возможным удовлетворить ходатайство АО «КОНТИ-РУС».

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать действия Индивидуального предпринимателя <...>, выразившиеся в производстве, реализации и предложении к продаже продукции с незаконным использованием результата интеллектуальной деятельности конкурента в виде зарегистрированного товарного знака № 355495, используемого конкурентом для индивидуализации своей продукции, недобросовестной конкуренцией и нарушением пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2. Выдать ИП <...> предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и об устранении его последствий.
3. Рассмотрение дела в отношении ООО «Ванюшкины сладости» (<...>) и Индивидуального предпринимателя <...> прекратить в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых Комиссией действиях.

 

 

Председатель Комиссии                                                                             <...>

Члены Комиссии:                                                                                               <...>