База решений
и правовых актов

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

о прекращении производства по делу № 058/05/18-705/2021

 

10 сентября 2021 года                                                                  г. Пенза, ул. Урицкого, 127

          

Комиссия Пензенского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (далее – Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии:

рассмотрев дело № 058/05/18-705/2021, возбужденное в отношении АО «Мегалабс» (ИНН 7713556058; ОГРН 1057747083767), по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - ФЗ «О рекламе»),

 

УСТАНОВИЛА:

 

В Пензенское УФАС поступило обращение абонента ПАО «ВымпелКом», перенаправленное Федеральной антимонопольной службой (от 16.06.2021 вх. №2770-э) по вопросу распространения рекламы, приходящей на номер телефона +7, посредством смс-сообщения. Заявитель согласия на получение сообщений рекламного характера на свой абонентский номер оператору связи или иным лицам не давал. По мнению заявителя, указанные действия по распространению рекламы являются нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе.

Пензенским УФАС России определением от 13.08.2021 по факту распространения смс-сообщения возбуждено дело № 058/05/18-705/2021 по признакам нарушения части 1 статьи 18 «О рекламе». К участию в деле в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, привлечено АО «Мегалабс».  

На рассмотрение дела 10.09.2021 представитель АО «Мегалабс» не явился. В материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения АО «Мегалабс» о месте и времени рассмотрения дела № 058/05/18-705/2021.

С учетом вышеизложенного, Комиссия Пензенского УФАС России сочла возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя АО «Мегалабс».

Изучив представленные документы, Комиссия пришла к следующему выводу:

В результате рассмотрения Заявления по существу и изучения дополнительно собранных доказательств установлено следующее.

На абонентский номер заявителя +7 в сети оператора услуг связи ПАО «Вымпелком» поступило смс-сообщение следующего содержания:

- «Mercedes-Benz информирует Вас о старте регистрации на гольф-турнир MercedesTrophy Russia 2021! Приглашаем любителей игры в гольф стать участниками этого события! Регистрация продлится до 25 июня. Подробности http://mb4.me/lnrks6qV». Дата и время поступления сообщения: 14.06.2021 в 13:15. SMS-сообщение поступило от отправителя, имеющего буквенное обозначение «MBRus».

В соответствии со статьёй 3 ФЗ «О рекламе» рекламой является информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. При этом под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно статье 3 ФЗ «О рекламе» в целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия: товар – продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

За счет одновременного информирования большого количества людей реклама позволяет ознакомить потребителей с товарами, услугами, реализуемыми на рынке, сформировать к ним положительное отношение потребителей, позитивно выделить определенные организации, товары и услуги из всего существующего ряда.

Информация о старте регистрации на гольф-турнир MercedesTrophy Russia 2021, распространяемая посредством использования телефонной связи, подпадает под понятие рекламы, а именно: адресована неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания потребителей рекламы к товару (услуге), способствует его продвижению на рынке.

В соответствии с частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Согласно информации, представленной ПАО «ВымпелКом», смс-рассылка совершалась ООО «СМС Трафик» (ИНН7705642257) на основании договора об оказании услуг связи «Билайн» № 557897664 от 01.12.2015, а также Дополнительного соглашения №1 на оказание услуги по приему, обработке и передаче коротких текстовых сообщений (SMS-сообщений) от Абонента к Пользователю.

 По информации, представленной ООО «СМС Трафик», смс-рассылка была осуществлена ЗАО «Мегалабс» (ИНН 7713556058, реорганизовано в АО «Мегалабс» 16.12.2015) в рамках заключенного договора от 01.11.2013 № 480/13 (далее договор № 480/13).

Согласно п. 1 Договора№ 480/13 исполнитель ООО «СМС Трафик» по заданию Заказчика АО «Мегалабс» оказывает последнему услуги доступа к системе SMS Traffie, а также по направлению сообщений, полученных от заказчика в системе, Абонентам, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги.

В ходе рассмотрения дела 31.08.2021 АО «Мегалабс» представило в адрес Пензенского УФАС России письменные пояснения, из которых следует, что рассылка смс-сообщения осуществлялась по заказу ПАО «Мегафон» в рамках дополнительного соглашения №2 от 09.01.2017 к Генеральному соглашению №4, по которому АО «Мегалабс» оказывает ПАО «Мегафон» услуги по предоставлению доступа к интерфейсу размещения рекламно-информационных материалов абонентов ПАО «Мегафон». В свою очередь заказ на указанную смс-рассылку у ПАО «Мегафон» осуществил корпоративный клиент ПАО «Мегафон» - АО «Мерседес-Бенц РУС» по заключенному с ПАО «Мегафон» договору оказания услуг связи с подключенной услугой «Мобильное информирование».

Согласно условиям Дополнительного соглашения ПАО «Мегафон» обязуется получить согласие абонентов, среди которых предполагается осуществить распространение рекламно-информационных материалов и использовать при формировании информационного или рекламного сообщения абонентские номера только тех абонентов, у которых такое согласие было получено (п. 2.6, п. 3.8). При этом АО «Мерседес-Бенц РУС» самостоятельно определяет желаемое имя отправителя, текст предполагаемого к отправке текстового сообщения и осуществляет выбор абонента-получателя в электронной форме с помощью имеющегося у него программного интерфейса.

В ходе рассмотрения дела представлен договор купли продажи от  с физическим лицом, являвшимся получателем рекламы.

Согласно п. 9.1 (Обработка персональных данных) указанного договора Покупателем/представителем  Покупателя Продавцу, в указанных ниже целях любым способом, допустимым законодательством Российской Федерации, согласие распространяется, в том числе, на сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение, использование, извлечение, уничтожение, блокирование, обезличивание, удаление и передачу, в том числе трансграничную, этих данных, а также безусловное согласие на получение информации в течение 10 (десяти) лет по каналам связи (СМС-рассылку, рассылку по электронной почте, рассылку мультимедийных сообщений через мобильные приложения и т.д.) в целях заключения настоящего Договора, совершенствования уровня предоставляемых операторами услуг, продвижения (рекламы) товаров и услуг операторов, а также других товаров и услуг Продавца, которые потенциально могут предоставлять интерес для Покупателя, в том числе сервисных мероприятиях, проводимых рекламных и отзывных акциях, а также в целях обработки возможных рекламаций и т.д. Согласие предоставляется следующим операторам: АО «МБ-Беляево» (Продавец); АО «Мерседес-Бенц РУС»; предприятия концерна Даймлер АГ, а также другим организациям с которыми операторы заключили/заключат соответствующие Договоры для проведения социологических и других исследований, в том числе исследования индекса удовлетворенности потребителей качеством предоставляемых Продавцом товаров и услуг, проводимых Продавцом и/или АО «Мерседес-Бенц РУС» самостоятельно, или с привлечением третьих лиц. Согласие предоставляется на 10 (десять) лет. Покупатель (представитель Покупателя) уведомлен и согласен с тем, что указанное согласие может быть отозвано путем направления Стороной в письменной форме уведомления в адрес другой Стороны, заказным почтовым отправлением с описью вложений, либо вручено лично под роспись уполномоченному представителю Стороны. В случае несогласия Стороны с обработкой его персональных данных, указанная Сторона оформляет соответствующий Отказ от обработки персональных данных.

 

 

 

В связи с тем, что в материалах дела имеются документы, подтверждающие, что абонент выразил свое согласие на получение рекламы, нарушение части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» в действиях АО «Мегалабс» отсутствует.

           Руководствуясь абзацем «а» пункта 40 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

 

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

            Производство по делу № 058/05/18-705/2021 прекратить.