Решение б/н Решение и предписание в отношении ИП Мельниковой Н.А. от 8 июля 2015 г.
Текст документа
Сохранить как PDFРЕШЕНИЕ
по делу №172-05-1/2015
«22» июня 2015г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Рязанской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, в составе: <…>, рассмотрев дело №172-05-1 по признакам нарушения части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламных смс-сообщений ИП Мельниковой Н.А. без предварительного согласия абонента,
в отсутствии: <…> (уведомлена надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела), заявителя – <…> (уведомлен надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела),
УСТАНОВИЛА:
В адрес Рязанского УФАС России 17.02.2015 г. (вх.№591э и 592э) поступили заявления <…>, направленные из ФАС России о распространении на её мобильный номер <…> смс-сообщений рекламного характера.
Из заявлений <…> следует, что согласия на получение рекламных сообщений она не давала.
<…> к своим заявлениям приложила скриншоты полученных сообщений, из которых следует, что смс-сообщения:
- «Вам одобрено 30 000 руб. Тайм 8 800 100 33 15"'˃», поступило 06.02.2015 г. в 16:54 от +79022278927 с смс-центра +79023708299.
- «Вам одобрено 30 000 руб. Тайм 8 800 100 33 15(}{«, поступило 17.02.2015 г. в 12:04 от +79022284542 с смс-центра +79023708299.
В соответствии с выпиской из реестра Российской системы и плана нумерации номер отправителя +79022278927, +79022284542, +79023708299 принадлежат оператору «Ярославль-GSM» (Ярославская область).
Для установления рекламораспространителя Рязанским УФАС России 24.02.2015г. (исх. №677) был направлен запрос ЗАО «Ярославль-GSM» о предоставлении информации об отправителе указанного сообщения.
В адрес Рязанского УФАС России 03.03.2015 г. (вх.№808э) поступил ответ ЗАО «Ярославль-GSM», из которого следует, что номера +79022278927, +79022284542 закреплены за ИП Мельниковой Н.А. Между ЗАО «Ярославль-GSM» (Исполнитель) и ИП Мельниковой Н.А. (Заказчик) заключен договор №б/н от 17.12.2012 г., согласно которому Исполнитель предоставляет Заказчику Услуги по передаче SMS сообщений от Заказчика на мобильные терминалы Абонентов других сетей транзитом через Сеть Исполнителя.
В соответствии с п.3.1.2 Договора Заказчик обязуется не использовать подключение к оборудованию Исполнителя для организации СПАМА (СПАМ – это рассылка sms-сообщений рекламного характера, которая осуществлена на Мобильные Терминалы Абонентов без предварительного согласия Абонентов).
Направленная путем смс-сообщения информация является рекламой, так как, соответствует критериям рекламы, указанным в статье 3 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»).
Реклама имела цель сформировать и поддержать интерес к объекту рекламирования и способствовала его продвижению.
В силу части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.
Распространение рекламы по любым сетям электросвязи должно осуществляться только при наличии согласия абонента или адресата на получение рекламы.
Согласно статье 2 Федерального закона «О связи», абонент – это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.
Понятие адресата содержится в статье 2 Федерального закона от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи», согласно которому адресат – это гражданин или организация, которым адресованы почтовое отправление, почтовый перевод денежных средств, телеграфное или иное сообщение.
Таким образом, абонент и адресат выступают «пассивной» стороной отношений по передаче информации, они выступают получателями, но не отправителями сообщений.
Рекламораспространитель, прежде чем направить какому-либо лицу рекламу по сетям электросвязи, должен удостовериться, что данное лицо выразило свое согласие на получение рекламы.
При этом в части 1 статьи 18 закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата, и именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказывать, что такое согласие было дано. Обязанность по получению согласия абонента и по подтверждению наличия соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе.
При этом рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.
Согласно пункту 4 статьи 3 ФЗ «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».
По информации с официального сайта http://таймкредит.рф телефонный номер <...> 800 100 33 15 указан как контактный ООО «Тайм Кредит».
Определением о возбуждении дела № 172-05-1/2015 (от 21.04.2015г. исх. 1515) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе у рекламораспространителя - ИП Мельниковой Н.А. были затребованы документы и сведения, необходимые для рассмотрения дела, в том числе, мотивированное объяснение по факту предъявленного нарушения. ООО «Тайм Кредит» привлечено к участию к рассмотрению дела в качестве заинтересованного лица.
В соответствии с определением о возбуждении дела № 172-05-1/2015 ООО «Тайм Кредит» 14.05.2015г. (вх. 1831) представило объяснение, из которого следует, что общество не рекламирует свои услуги путем рассылки смс-сообщений. По поручению ООО «Тайм Кредит» никакой рассылки рекламного характера на телефонный номер <…> не производилось. У ООО «Тайм Кредит» отсутствует программное обеспечение для отправки подобного рода текстовых сообщений, а также отсутствуют договорные отношения с ИП Мельниковой Н.А.
В указанный в определении срок – до 18.05.2015г., а также на дату рассмотрения дела – 20.05.2015г. в Комиссию не поступило необходимой информации от ИП Мельниковой Н.А. Кроме того, у Комиссии отсутствуют сведения о своевременном извещении ИП Мельниковой Н.А. о времени и месте рассмотрения дела. По сведениям официального сайта www.russianpost.ru почтовое отправление № 39097185061782, направленное в адрес ответчика не вручено адресату, указана операция – «Неудачная попытка вручения».
В связи с неявкой на рассмотрение дела законного представителя ИП Мельниковой Н.А., а также не представлением документов и сведений, затребованных определением о возбуждении дела № 172-05-1/2015 Комиссией 20.05.2015г. принято решение об отложении дела до 22.06.2015г.
Определением об отложении рассмотрения дела от 20.05.2015 г. (исх.№1872) у ИП Мельниковой Н.А. были запрошены необходимые документы, а также мотивированное письменное объяснение.
На дату рассмотрения дела 22.06.2015г. от ИП Мельниковой Н.А. необходимой информации не поступило. Уведомление о вручении почтового отправления № 39097185784568 было получено адресатом 09.06.2015 г. по адресу: <…>, который указан в договоре.
Таким образом, ИП Мельникова Н.А. была надлежащим образом извещена о месте и времени рассмотрения дела, но не представила в управление необходимую информацию.
ИП Мельникова Н.А. 06.02.2015 г. и 17.02.2015 г. распространяла рекламные смс-сообщения в рамках договора №б/н от 17.12.2012 г., заключенного с ЗАО «Ярославль-GSM».
Осуществляя деятельность по распространению рекламы, ИП Мельникова Н.А. обязана знать и выполнять требования ФЗ «О рекламе», в соответствии с которыми установлено требование получения предварительного согласия абонента.
Согласно п.3.1.2 договора Заказчик обязуется не использовать подключение к оборудованию Исполнителя для организации СПАМА (СПАМ – это рассылка sms-сообщений рекламного характера, которая осуществлена на Мобильные Терминалы Абонентов без предварительного согласия Абонентов).
ИП Мельникова Н.А. не предприняла никаких действий по соблюдению обязанностей возложенных п.3.1.2 вышеуказанного договора, в результате чего Бродским Ю.Ф. было получено рекламное смс-сообщение с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».
На момент рассмотрения дела 22.06.2015г. Комиссия не получила никаких доказательств от ИП Мельниковой Н.А., подтверждающих согласие Устиновой Е.А. на получение смс-рекламы на его мобильный номер <...> .
Из вышеуказанного следует, что рекламораспространителем является ИП Мельникова Н.А. <…>.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
РЕШИЛА:
1. Признать ненадлежащей рекламу: «Вам одобрено 30 000 руб. Тайм 8 800 100 33 15"'˃», распространяемую ИП Мельниковой Н.А. посредством сотовой связи на телефонный номер <…>, поскольку при ее распространении нарушены требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».
2. Выдать ИП Мельниковой Н.А. предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Рязанского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме «06» июля 2015г.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
ПРЕДПИСАНИЕ
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
«06» июля 2015 года
Комиссия Рязанского УФАС России по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе: <…> на основании своего решения от 06 июля 2015 года по делу №172-05-1/2015 о признании ненадлежащей рекламы ИП Мельниковой Н.А., распространяемой посредством сотовой связи на телефонный номер <…>, и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
ПРЕДПИСЫВАЕТ:
1. ИП Мельниковой Н.А. в пятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства РФ о рекламе, а именно, распространение ненадлежащей рекламы на телефонный номер <…>, поскольку при её распространении нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 года № 38-ФЗ «О рекламе».
2. ИП Мельниковой Н.А. представить в Рязанское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 14.08.2015 года.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Рязанское УФАС России вправе в соответствии с п. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ наложить административный штраф на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.