Постановление б/н ПОСТАНОВЛЕНИЕ о назначении административного наказания по де... от 15 октября 2019 г.
Текст документа
Сохранить как PDF15 октября 2019г. г. Тула
9 часов 30 минут
Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № 071/04/14.3-313/2019, возбужденного в отношении юридического лица – ООО «ДИДИИКС» (ИНН 7714998482, ОГРН 1177746841920, г. Москва, ул. Поляны, д. 8, пом. 17, эт. 2, 117216), в отсутствие законного представителя Общества, уведомленного надлежащим образом, заявившего ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие (вх.4479 от 04.10.2019г.),
УСТАНОВИЛ:
30.05.2019г. в Тульское УФАС России поступило на рассмотрение заявление гр. <Д> (вх. 2360) по вопросу незаконной смс-рассылки 28.05.2019г. в 17 час. 03 мин. с номера DDXFITNESS на мобильный номер <...> /////099, принадлежащий заявителю, рекламного смс-сообщения следующего содержания: «Мы соскучились! С радостью восстановим Ваше членство за 500₽! До 31.05».
Абонентский номер <...> ////099 выделен гр. <Д> на основании договора об оказании услуг связи «Билайн» № 14789655 от 20.11.2007г., своего согласия на получение указанной смс-рассылки никому не предоставлял.
В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» вышеуказанное смс-сообщение признается рекламой, поскольку информация, распространяемая в нем, адресована неопределенному кругу лиц и направленна на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.
Пунктом 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.2012г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.
В ходе рассмотрения заявления гр. <Д> установлено, что буквенное обозначение номера DDXFITNESS, с которого осуществлялась рассылка смс-сообщения подменяет собой номер <...> состоящий из цифр 9256642452, выделенный ООО «ДИДИИКС» на основании договора об оказании услуг связи № 153927188 от 14.04.2018г., заключенного с ПАО «МегаФон» (письмо ООО «ДИДИИКС», направленное по электронной почте 21.06.2019г.).
Осуществляя данную рассылку ООО «ДИДИИКС» исходило из наличия согласия гр. <Ч>, указавшей телефонный номер <...> ////099 при заключении контракта (оферты) № 101001078 от 18.06.2018г. с Обществом.
Между тем, данное согласие гр. <Ч> не может являться надлежащим согласием, поскольку она не является абонентом телефонного номера +7909////4099, Абонент же данного номера гр. <Д> своего согласия на получение спорного смс-сообщения не давал.
Пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» определено, что реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В соответствии с частью 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» несет рекламораспространитель, в данном случае - ООО «ДИДИИКС».
Частью 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ) установлено, что нарушение рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
На основании изложенного:
• событием административного правонарушения является нарушение ООО «ДИДИИКС» части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», что влечет административную ответственность, предусмотренную частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ;
• временем совершения административного правонарушения является 28.05.2019г. (дата направления рекламного смс-сообщения, в отсутствие согласия гр. <Д>).
• местом совершения административного правонарушения является г. Тула.
Согласно письменным пояснениям ООО «ДИДИИКС» от 23.09.2019г. (вх.4269): «Обществом была совершена рассылка СМС-сообщений с текстом рекламного характера от 28.05.2019г. посредством сервис автоматической рассылки МегаФонТаргет. Сообщения были отправлены на номера телефонов клиентов сети спортивных клубов «DDX» (далее-члены клуба), давших свое согласие на обработку персональных данных и на получение сообщений о деятельности клубов и проводимых акциях (абз. 5 и 7 п. 8.2. публичной оферты, опубликованной на сайте ООО «ДИДИИКС» по адресу: https://ddxfitness.ru/upload/%D0%9E%D1%84%D0%B5%D1%80%D1%82%D0%B0.pdf ).
Смс-сообщение, в частности, было отправлено на номер <...> указанный <Ч> при заключении контракта (оферты) с Обществом.
Ввиду того, что у Общества нет объективной возможности совершить проверки принадлежности членам куба указываемых ими номеров, поскольку данная информация не находится в свободном доступе и не подлежит разглашению сотрудниками операторов сотовых сетей, Общество вынуждено полагаться на добросовестность членов клуба. В связи с чем возникла ситуация, повлекшая нарушение Обществом части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», а именно направление СМС –сообщения <Д,> владельцу номера, указанного членом клуба <Ч>».
Дополнительно, ООО «ДИДИИКС» представлены сведения, согласно которым Общество является микропредприятием.
Факт совершения административного правонарушения юридическим лицом – ООО «ДИДИИКС», подтверждается протоколом по делу № 071/04/14.3-313/2019 об административном правонарушении от 30 сентября 2019 года, а также материалами настоящего дела.
Срок давности привлечения юридического лица – ООО «ДИДИИКС», к административной ответственности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ за нарушение рекламного законодательства, на момент вынесения настоящего постановления не истек.
Решая вопрос о виде и размере административного наказания, учитывается характер совершенного административного правонарушения, личность правонарушителя, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
При рассмотрении настоящего дела в действиях юридического лица – ООО «ДИДИИКС» обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, не установлено.
В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.
Согласно сведениям, размещенным на официальном сайте Федеральной налоговой службы, ООО «ДИДИИКС» является субъектом малого (среднего) предпринимательства – микропредприятием (ЮЭ9965-19-6789659).
Частями 1 и 2 статьи 3.5 КоАП РФ предусмотрено, что предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.
Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.
Руководствуясь частями 1, 2 статьи 3.5, частью 1 статьи 4.1.1, частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9 КоАП РФ,
ПОСТАНОВИЛ:
Признать юридическое лицо – ООО «ДИДИИКС» ((ИНН 7714998482, ОГРН 1177746841920, г. Москва, ул. Поляны, д. 8, пом. 17, эт. 2, 117216), виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначить ему наказание в виде предупреждения.
В соответствии с пунктом 3 части 1 и частью 3 статьи 30.1 КоАП, а также частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно статьи 31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Дата получения (выдачи) постановления о назначении наказания 15 октября 2019 года
Дата вступления постановления в законную силу – 30 октября 2019 года