Постановление б/н ПОСТАНОВЛЕНИЕ о назначении административного наказания по де... от 17 марта 2021 г.
Текст документа
Сохранить как PDF|
ул. Жаворонкова, 2, г. Тула, 300012 тел. (4872) 33-14-95, факс (4872) 35-93-65 e-1@fa
_____________№_____________
На № __________от___________ |
|
Индивидуальному предпринимателю ˂……˃ ул. ˂……˃ , д. ˂……˃ , кв. ˂……˃ , г. ˂……˃ , Тульская область, 301666 ˂……˃
Прокуратура г. Новомосковска ул. Дзержинского, д. 18/29, г. Новомосковск, Тульская область, 301650 ˂……˃
|
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
о назначении административного наказания
по делу № 071/04/14.3-150/2021
об административном правонарушении
12 марта 2021г. г. Тула 11 часов
Я, заместитель руководителя – начальник отдела Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области ˂……˃, рассмотрев постановление и материалы дела об административном правонарушении, возбужденное прокуратурой г. Новомосковска от 12 февраля 2021 года в отношении должностного лица – индивидуального предпринимателя Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб (ИНН 711618609410; ОГРНИП 319715400024662; ˂……˃), в отсутствии последнего, уведомленного надлежащим образом, заявившего ходатайство о рассмотрении настоящего дела в его отсутствии от 09.03.2021г. (вх. 1059),
УСТАНОВИЛА:
26.02.2021г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тульской области прокуратурой г. Новомосковска направлено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 5 статьи 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее – КоАП РФ), в отношении индивидуального предпринимателя Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб.
В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе») реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Ненадлежащая реклама – это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Из части 7 статьи 24 Закона «О рекламе» следует, что реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В соответствии с письмом ФАС России от 22.06.2020 № ДФ/52241/20 «О рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины» часть 7 статьи 24 Закона «О рекламе» требует включать в содержание рекламы лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий один из видов предупреждения: о наличии противопоказаний к их применению и использованию; о необходимости ознакомления с инструкцией по применению объекта рекламирования; о необходимости получения консультации специалистов.
При этом в зависимости от вида объекта рекламирования рекламодатель самостоятельно вправе определить, какой из этих видов предупреждения использовать в рекламе.
Согласно части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Из пунктов 4 и 10 статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» следует, что медицинская деятельность – профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях.
Медицинская услуга – медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение.
Согласно отраслевому стандарту «Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении», введенному в действие приказом Минздрава России от 22.01.2001 № 12 медицинская деятельность – это деятельность, направленная на оказание медицинских услуг. Медицинская услуга – это мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость.
В соответствии с номенклатурой медицинских услуг, утв. приказом Минздрава России от 13.11.2017г. N 804н (далее – Номенклатура), указанная номенклатура представляет собой систематизированный перечень кодов и наименований медицинских услуг в здравоохранении.
Из Номенклатуры следует, что к услугам массажа относятся: А16.10.018 – открытый массаж сердца, А20.30.010 – подводный душ – массаж лечебный, А21.01.001 – общий массаж медицинский, А21.01.002 – массаж лица медицинский, А21.01.003 – массаж шеи медицинский, А21.01.003.001 - массаж воротниковой области, А21.01.004 – массаж верхней конечности медицинский, А21.01.004.001 - массаж верхней конечности надплечья и области лопатки, А21.01.004.002 – массаж плечевого сустава, А21.01.004.003 - массаж локтевого сустава, А21.01.004.004 - массаж лучезапястного сустава, А21.01.004.005 – массаж кисти и предплечья, А21.01.005 – массаж волосистой части головы медицинский, А21.01.006 – пилинг-массаж, А21.01.007 – вакуумный массаж кожи, А21.01.009 - массаж нижней конечности медицинский, А21.01.009.001 - массаж нижней конечности и поясницы, А21.01.009.002 – массаж тазобедренного сустава и ягодичной области, А21.01.009.003 - массаж коленного сустава, А21.01.009.004 – массаж голеностопного сустава, А21.01.009.005 – массаж стопы и голени, А21.03.001 – массаж при переломе кости, А21.03.002 - массаж при заболевании кости, А21.03.002.001 – массаж пояснично-крестцовой области, А21.03.002.002 – сегментарный массаж пояснично-крестцовой области, А21.03.002.003 - сегментарный массаж шейного грудного отдела позвоночника, А21.03.002.004 – массаж пояснично-крестцового отдела позвоночника, А21.03.002.005 - массаж шейно-грудного отдела позвоночника, А21.05.002 – массаж при заболеваниях органов системы кроветворения и крови, А21.09.002 - массаж при хронических неспецифических заболеваниях легких, А21.10.001 – массаж сердца, А21.10.002 – массаж при заболеваниях сердца и перикарда, А21.12.001 – массаж при заболеваниях крупных кровеносных сосудов, А21.13.001 – массаж при заболеваниях крупных периферических сосудов, А21.14.001 – массаж при заболеваниях печени, желчного пузыря, желчевыводящих путей, А21.16.002 – массаж при заболеваниях пищевода, желудка, двенадцатиперстной кишки, А21.18.001 – массаж при заболеваниях толстой кишки, А21.20.001 – массаж при заболеваниях половых органов, А21.21.001 – массаж простаты, А21.22.001 – массаж при заболеваниях желез внутренней секреции, А21.23.001 – массаж при заболеваниях центральной нервной системы, А21.24.004 – массаж при заболеваниях периферической нервной системы, А21.25.002 – массаж барабанных перепонок, А21.26.001 – массаж век медицинский, А21.26.002 – массаж глазного яблока, А21.28.002 – массаж при заболеваниях почек и мочевыделительного тракта, А21.28.003 – массаж уретры, А21.30.001 – массаж передней брюшной стенки медицинский, А21.30.002 – общий массаж и гимнастика у детей раннего возраста, А21.30.003 - массаж при заболеваниях нервной системы у детей раннего возраста, А21.30.004 - массаж при заболеваниях опорно-двигательного аппарата у детей раннего возраста, А21.30.005 – массаж грудной клетки медицинский).
Указанные массажи относятся к разделу «А» Номенклатуры, а именно к медицинским услугам, которые представляют собой определенные виды медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию, и имеющие самостоятельное законченное значение.
В пункте 4.1. Номенклатуры указывается тип медицинской услуги, соответствующий коду 21, к которому относятся практически все виды массажа: лечение с помощью простых физических воздействий на пациента (массаж, иглорефлексотерапия, мануальная терапия, остеопатия).
Из Письма Минздрава Российской Федерации от 04.07.2018 № 17-2/10/2-4323 следует, что Номенклатура содержит обобщенные наименования медицинских услуг, и предусмотренный перечень медицинских услуг не является исчерпывающим.
Согласно Письму Минздрава Российской Федерации от 20.02.2013 № 17-2/10/2-1005 «О лицензировании тайского массажа как медицинской услуги», включение в Номенклатуру различных наименований массажа, которые могут быть сформулированы по историческим, географическим, маркетинговым и иным соображениям и признакам не представляется возможным.
Ключевым при отнесении тайского массажа к медицинскому массажу следует признать характер самой услуги, манипуляции, предполагающей соответствующую квалификацию, знания и умения в области медицины у персонала в целях исключения причинения вреда здоровью человека.
В связи с вышеизложенным, тайский массаж по своему характеру является медицинской услугой и, соответственно, подлежит лицензированию в качестве работ (услуг) по медицинскому массажу.
В соответствии с частями 6 и 7 статьи 38 Закона «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-8, 12 статьи 5, статьями 6-9, частями 4-6 статьи 10, статьей 12, частью 3 статьи 19, частями 2 и 6 статьи 20, частями 1, 3, 5 статьи 21, статьями 24 и 25, частями 1 и 6 статьи 26, частями 1 и 5 статьи 27, статьями 28-30.2 Закона «О рекламе».
Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 4, пунктом 6 части 5, частями 9-10.3, 12 статьи 5, статьями 7-9, 12, 14-18, частями 2-4 и 9 статьи 19, частями 2-6 статьи 20, частями 2-5 статьи 21, частями 7-9 статьи 24, статьей 25, частями 1-5 статьи 26, частями 2 и 5 статьи 27, частями 1, 4, 7, 8, 11 и 13 статьи 28, частями 1, 3, 4, 6 и 8 статьи 29, частями 1 и 2 статьи 30.1 Закона «О рекламе».
В ходе проведения Прокуратурой г. Новомосковска проверки установлено, что по адресу: Тульская область, г. Новомосковск, ул. Комсомольская/Свердлова, д. 39/19, на первом этаже, расположено помещение XIV с вывеской, содержащей наименование: «Дом массажа «Сила стихий» и имеющей логотип «Сила стихий».
Согласно реестру товарных знаков и знаков обслуживания Федеральной службы по интеллектуальной собственности, знак «Сила стихий» зарегистрирован как товарный знак № 670109 (приоритет товарного знака 20.11.2017, дата государственной регистрации 11.09.2018, дата истечения срока действия исключительного права 20.11.2027. Классы МКТУ и перечень товаров и/или услуг: 44-салоны красоты; парикмахерские; услуги в области гигиены и косметики для людей; массаж; массажные салоны. Правообладатель: ˂……˃, 301650, Тульская обл., г. Новомосковск, ул. Комсомольская, д. 23/27, кв. 14) (далее – Товарный знак).
С внешней стороны окон указанного помещения размещены надписи рекламного характера с перечнем предоставляемых услуг, среди которых: «Все виды восточного массажа», «тайский», «балийский», «расслабляющий», «гуа-ша», «стоунтерапия», «SPA-процедуры», без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Согласно пункту 1.21 Договора от 01.01.2021 № 1/2021 на аренду движимого и недвижимого имущества, а также имущественных прав, индивидуальный предприниматель Быкова Ольга Вячеславовна (Арендодатель) предоставляет за оплату индивидуальному предпринимателю Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб (Арендатор) во временное пользование, принадлежащее Арендодателю: нежилое помещение площадью 60 м2, этаж 1, по адресу: ˂……˃ , г. ˂……˃ , ул. ˂……˃ , д. ˂……˃ , помещение ˂……˃; оборудование, мебель, предметы интерьера и иное имущество, согласно приложению к договору; право пользования товарным знаком (знаком обслуживания) «Сила стихий»; клиентскую базу на компьютерных и бумажных носителях информации, программное обеспечение и рекламные носители (в том числе на специальном интернет-сайте «Сила стихий»: http://dommassaga.ru.
Из пункта 1.3 вышеуказанного Договора следует, что полученное Арендатором имущество используется им для предпринимательской деятельности, в том числе организация деятельности SPA-салона «Сила стихий».
В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей предприниматель Быкова О.В. (ИНН 711609544678, ОГРНИП 304711608200134) 31.03.2020 прекратила деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.
Таким образом, в нарушение требований вышеуказанного законодательства, реклама предпринимателя Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб («Дом массажа «Сила стихий») медицинских услуг (массажа) по адресу: Тульская область, г. Новомосковск, ул. Комсомольская/Свердлова, д. 39/19, на окнах помещения с вывеской «Дом массажа «Сила стихий», не содержит установленное Законом «О рекламе» предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получению консультации специалистов.
Сложившаяся ситуация нарушает публичные интересы, поскольку указанная реклама, будучи направленной на привлечение внимания потребителей к различным видам массажа, формирует у потребителей желание воспользоваться услугами массажа, как безопасными, не имеющими противопоказаний при любом состоянии здоровья, и не требующими противопоказаний при любом состоянии здоровья, и не требующими предварительной консультации с соответствующим специалистом, в связи с чем качественно отличающимися от массажей, предлагаемых конкурентами, что может привести к необоснованному преимущественному положению одного хозяйствующего субъекта на рынке оказания медицинских услуг.
Согласно уведомлению о постановке на учет физического лица в налоговом органе от 01.04.2019 № 505409054 Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб поставлен на учет в Межрайонной ИФНС России № 9 по Тульской области в качестве индивидуального предпринимателя, с присвоением ИНН 711618609410, ОГРНИП 319715400024662.
В соответствии со сведениями о видах экономической деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД ОК 029-2014), содержащимися в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей основным видом деятельности Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб является предоставление косметических услуг парикмахерскими и салонами красоты (96.02.2).
Таким образом, в действиях индивидуального предпринимателя - Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб усматривается состав административного правонарушения, предусмотренный частью 5 статьи 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее – КоАП РФ), а именно нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок.
На основании изложенного:
- событием административного правонарушения является нарушение индивидуальным предпринимателем Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб части 7 статьи 24 Закона «О рекламе», что влечет административную ответственность, предусмотренную частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ;
- временем совершения административного правонарушения является 5 февраля 2021 года 10 часов 00 минут (момент выявления нарушения);
- местом совершения административного правонарушения является Тульская область, г. Новомосковск, ул. Комсомольская/Свердлова, д. 39/19.
Обстоятельства, смягчающие административную ответственность, в соответствии со статьей 4.2 КоАП РФ: признание вины, совершение правонарушения впервые.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность в соответствии со статьей 4.3 КоАП РФ, не установлено.
Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, не имеется.
Факт совершения административного правонарушения должностным лицом – индивидуальным предпринимателем Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб, подтверждается материалами дела об административном правонарушении, возбужденного прокуратурой г. Новомосковска от 12 февраля 2021 года, а также материалами настоящего дела.
Срок давности привлечения, к административной ответственности должностного лица – индивидуального предпринимателя Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, за нарушение рекламного законодательства, на момент вынесения настоящего постановления не истек.
В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.
Согласно сведениям реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, размещенным на официальном сайте Федеральной налоговой службы России, индивидуальный предприниматель Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб является субъектом малого (среднего) предпринимательства – микропредприятие (№ ИЭ9965-21-4649275 от 12.03.2021г.).
Частями 1 и 2 статьи 3.5 КоАП РФ установлено, что предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.
Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.
Руководствуясь частями 1, 2 статьи 3.5, частью 1 статьи 4.1.1, частью 5 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9 КоАП РФ,
ПОСТАНОВИЛА:
Признать должностное лицо – индивидуального предпринимателя Али Ахмед Момтаз Ахмед Абдельвахаб (ИНН 711618609410; ОГРНИП 319715400024662; ˂……˃), виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначить ему наказание в виде предупреждения.
В соответствии с пунктом 3 части 1 и частью 3 статьи 30.1 КоАП, а также частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно статье 31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Заместитель руководителя управления –
начальник отдела ˂……˃
Копию постановления получил(а)
(дата, подпись, ФИО, должность)
Дата получения (выдачи) постановления о назначении наказания 12 марта 2021 года
Дата вступления постановления в законную силу – 22 марта 2021 года