База решений
и правовых актов

по Тульской области   ул. Жаворонкова, 2, г. Тула, 300012 тел. (4872) 33-14-95, факс (4872) 35-93-65 e-1@fa   _____________№_____________   На № __________от___________

Индивидуальному предпринимателю Буркову А.Д. ул. Фурманова ˂……..˃ , пос. Северный коспашский, г. Кизел, Пермский край, 618381       ул. Екатерининская, д. 122,  ˂……..˃ , г. Пермь, 614015                ˂……..˃

 

 

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о назначении административного наказания

по делу № 071/04/14.3-549/2021

об административном правонарушении

 

12 августа 2021г.                                                                                                                           г. Тула 9 часов 30 минут

 

Я, заместитель руководителя – начальник отдела Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области ˂……..˃, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № 071/04/14.3-549/2021, возбужденного в отношении должностного лица – индивидуального предпринимателя Буркова Артема Дмитриевича ˂……..˃, в отсутствие последнего, уведомленного надлежащим образом в соответствии со статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), определение о назначении места и времени рассмотрения дела об административном правонарушении № 071/04/14.3-549/2021 от 28.07.2021г. (исх. 2/4254), направленное заказной корреспонденцией с почтовым идентификатором 30099161402090, 05.08.2021г. прибыло в место вручения, кроме того, вышеуказанное определение 28.07.2021г. направлено по электронной почте предпринимателя Буркова А.Д. - ˂……..˃

 

УСТАНОВИЛА:

 

27.04.2021г. в 11:58 на телефонный номер гр. ˂……..˃ с номера: +7(988)199-77-15, без предварительного согласия абонента поступил телефонный звонок, в ходе которого Заявителю поступило предложение об открытии собственного бизнеса, о чем свидетельствует аудиозапись телефонного разговора, представленная Заявителем в качестве приложения к заявлению (вх. 2435 от 28.04.2021г.).

Указанная информация адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке и, в силу статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе»), является рекламой.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Кроме того, согласно пункту 15 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Однако Закон «О рекламе» не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Исходя из нормы части 2 статьи 18 Закона «О рекламе» не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

В Письме ФАС от 26.12.2019г. № ДФ/114009/19 «О применении части 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что частью 2 статьи 18 Закона «О рекламе» установлен запрет на использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание, автоматическая рассылка).

То есть, для целей выявления нарушения требования части 2 статьи 18 Закона «О рекламе» антимонопольным органам необходимо установить факт того, что:

- в ходе осуществления звонка абоненту или направления ему такого сообщения использовались средства выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки);

- осуществление такого звонка абоненту или направление ему такого сообщения осуществлялось для распространения рекламы.

Вместе с тем, для целей реализации ФАС России возложенных на него полномочий антимонопольный орган должен обладать документами и доказательствами, необходимыми для принятия обоснованного решения.

Так, запись телефонного разговора, представленная абонентом антимонопольному органу, содержащая в начале такого разговора воспроизведенный абоненту заранее записанный аудиофрагмент, представляющий собой последовательность звуков и/или речь человека (автоматизированная запись), позволяет сделать вывод о том, что в ходе осуществления такого звонка абоненту использовались средства выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание).

Такие обстоятельства могут рассматриваться антимонопольными органами как нарушение рекламораспространителем требований части 2 статьи 18 Закона «О рекламе».

В нарушение указанных норм индивидуальный предприниматель Бурков А.Д. совершил телефонный звонок с предложением услуг рекламного характера гр. ˂……..˃, исходя из записи которого можно сделать вывод о том, что воспроизводил запись не человек, а робот.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространителем признается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Оператором телефонного номера +7(988)199-77-15 является ОАО «Межрегиональный Транзиттелеком» (далее – ООО «МТТ»).

Исходя из информации, представленной ОАО «МТТ» (вх. № 2558 от 11.05.2021г., вх. № 2855 от 20.05.2021г.), абонентский номер +7(988)199-77-15 выделен ООО «Интеллин» на основании Договора № 564-GNEZDO-19/29 от 22.03.2019г.

Согласно сведениям и документам, представленным ООО «Интеллин» (вх. № 2949 от 25.05.2021г., вх. № 3018 от 28.05.2021г., вх. № 3060 от 01.06.2021г.), Общество оказывает услуги связи ООО «Интелнэт Коммуникации» на основании Договора № 2864-1/728 от 01.03.2012г.

01.07.2020г. между ООО «Интеллнэт Коммуникации» и индивидуальным предпринимателем Бурковым А.Д. заключен Договор № 62/УСН на предоставление услуг связи (далее - Договор № 62/УСН), согласно которому Общество оказывает индивидуальному предпринимателю Буркову А.Д. услуги связи, а последний принимает и оплачивает названные услуги. Также между указанными лицами заключены (подписаны) Дополнительное соглашение № 1 от 01.07.2020г. к Договору № 62/УСН, Бланк заказа на услугу телефония № 6-Т от 28.12.2020г. (далее – Бланк заказа № 6-Т), Акт от 28.12.2020г. о начале предоставления услуг к Бланку заказа № 6-Т, в соответствии с последним телефонный номер +7(988)199-77-15 выделен индивидуальному предпринимателю Буркову А.Д.

Исходя из представленных ООО «Интеллин» пояснений (вх. № 3018 от 28.05.2021г.) следует, что в рамках технической заявки индивидуального предпринимателя Буркова А.Д., возможность использования телефонного номера +7(988)199-77-15, в том числе 27.04.2021г. в 11:58 (момент совершения рекламного звонка Заявителю), представлена ООО «Виджет».

Соответствующих договоров и (или) иных документов, подтверждающих передачу телефонного номера +7(988)199-77-15 ООО «Виджет», ООО «Интеллин» не представило.

Таким образом, лицом, которому выделен телефонный номер +7(988)199-77-15, является индивидуальный предприниматель Бурков А.Д.

О поступлении вышеуказанного телефонного звонка с номера +7(988)199-77-15 на номер Заявителя свидетельствует детализация оказанных услуг связи по номеру ˂……..˃, за 27.04.2021г. в 11:58, представленная оператором связи последнего – ПАО «ВымпелКом» (вх. 2863 от 20.05.2021г.).

На основании части 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за вышеуказанное нарушение несет рекламораспространитель, в данном случае – индивидуальный предприниматель Бурков А.Д.

В силу пункта 4 статьи 3 Закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

27.07.2021г. предприниматель Бурков А.Д. представил в Управление письменные пояснения (вх. 4156), которыми указал на то, что в соответствии с Письмом ФАС России от 11.11.2019г. № ДФ/98054/19 «О ненадлежащих доказательствах при выявлении нарушения требований части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» антимонопольному органу следует направить гражданину разъяснения о невозможности возбуждения дела в случае поступления заявления, в котором отсутствует фотография (изображение) поступившего SMS-сообщения, push-уведомления либо аудиозаписи телефонного звонка с нежелательной рекламой.

Также предприниматель указал на то, что номером телефона +7(988)199-77-15 могут пользоваться иные лица.

В материалах дела № 071/04/14.3-549/2021 имеется аудиозапись телефонного разговора, представленная Заявителем в качестве приложения к заявлению (вх. 2435 от 28.04.2021г.).

Доказательств того, что номером телефона +7(988)199-77-15 могут пользоваться, а также пользовались в момент совершения телефонного звонка рекламного характера иные лица, индивидуальным предпринимателем Бурковым А.Д. не представлено.

Частью 1 статьи 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) установлено, что нарушение реламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.

С учетом вышеуказанного должностное лицо – индивидуальный предприниматель Бурков А.Д. подлежит привлечению к административной ответственности за нарушение части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании изложенного:

• событием административного правонарушения является нарушение предпринимателем Бурковым А.Д. пункта 1 статьи 18 Закона «О рекламе», что влечет административную ответственность, предусмотренную частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ;
• временем совершения административного правонарушения является 11 часов 58 минут 27 апреля 2021 года (момент совершения телефонного звонка);
• местом совершения административного правонарушения является г. Тула.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте АО «Почта России» (https://www.pochta.ru/), определение о назначении места и времени рассмотрения дела об административном правонарушении № 071/04/14.3-549/2021 от 28.07.2021г. (исх. 2/4254), направленное заказной корреспонденцией по адресу регистрации предпринимателя Буркова А.Д. - Пермский край, г. Кизел, пос. Северный коспашский, ул. Фурманова, ˂……..˃, 618381, с почтовым идентификатором 30099161402090, 05.08.2021г. прибыло в место вручения.

В соответствии с частью 1 статьи 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Согласно пункту 63 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 25) индивидуальный предприниматель несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, а также риск отсутствия по указанному адресу своего представителя. Сообщения, доставленные по названному адресу, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не находится по указанному адресу.

Исходя из вышеизложенного, определение о назначении места и времени рассмотрения дела об административном правонарушении № 071/04/14.3-549/2021 от 28.07.2021г. (исх. 2/4254), направленное по адресу регистрации должностного лица - индивидуального предпринимателя Буркова А.Д. - г. Пермь, ул. Екатерининская, д. 122, оф. ˂……..˃, 614015, считается полученным последним.

Помимо этого, вышеуказанное определение направлялось по электронной почте предпринимателя Буркова А.Д. - ˂……..˃

Факт совершения административного правонарушения должностным лицом – индивидуальным предпринимателем Бурковым А.Д., подтверждается протоколом по делу № 071/04/14.3-549/2021 об административном правонарушении от 28 июля 2021 года, а также материалами настоящего дела.

Пояснений по настоящему делу от индивидуального предпринимателя Буркова А.Д. в адрес Управления не поступало.

Срок давности привлечения, к административной ответственности должностного лица – индивидуального предпринимателя Буркова А.Д., установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, за нарушение рекламного законодательства, на момент вынесения настоящего постановления не истек.

Решая вопрос о виде и размере административного наказания, учитывается характер совершенного административного правонарушения, личность правонарушителя, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В действиях должностного лица – индивидуального предпринимателя Буркова А.Д. установлено отягчающее обстоятельство, предусмотренное пунктом 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ, повторное совершение однородного административного правонарушения, то есть совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию за совершение однородного административного правонарушения.

Индивидуальный предприниматель Бурков А.Д. привлекался к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ: постановление № 023/04/14.3-4161/2020 от 14.09.2020г., постановление № 023/04/14.3-3798/2020 от 14.09.2020г., постановление № 023/04/14.3-4161/2020 от 14.09.2020г., постановление № 086/04/14.3-1338/2020 от 15.09.2020г., постановление № 023/04/14.3-4126/2020 от 09.10.2020г., постановление № 050/04/14.3-2224/2020 от 09.03.2021г., постановление № 071/04/14.3-438/2021 от 09.07.2021г.

Руководствуясь частями 1, 2 статьи 3.5, частью 1 статьи 4.3, частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9 КоАП РФ,

 

ПОСТАНОВИЛА:

 

Признать должностное лицо – индивидуального предпринимателя Буркова Артема Дмитриевича, зарегистрированного по адресу: г. Пермь, ул. Екатерининская, д. 122, ˂……..˃, 614015, виновным  в  совершении  административного  правонарушения,  ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначить ему наказание в виде административного штрафа в размере 20 000 (двадцать тысяч) рублей.

 

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со  дня  вступления  постановления  о  наложении  штрафа  в законную  силу  либо  со  дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП.

В  соответствии  с  частью  5  статьи  3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Реквизиты для уплаты административного  штрафа:

Сумму штрафа надлежит уплатить:

Получатель: ИНН 7107026090/КПП 710601001

УФК Минфина России по Тульской области

(Управление Федеральной антимонопольной службы по Тульской области)

КБК 161 116 01141 01 0003 140

ОКТМО 70701000

Банк получателя: Отделение Тула Банка России//УФК по Тульской области г. Тула

Номер банковского счета 40102810445370000059

Номер казначейского счета 03100643000000016600

БИК 017003983

Назначение платежа – административный штраф по постановлению Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 12 августа 2021 года за нарушение законодательства о рекламе.

Копию документа, подтверждающего уплату административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление, по факсу 359365.

Согласно  части 1 статьи 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

В  соответствии  с  пунктом 3 части 1 и частью 3 статьи 30.1 КоАП, а также частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление   по  делу  об  административном  правонарушении  может  быть обжаловано  в  арбитражный  суд  в  течение  10  дней  со  дня вручения или получения копии постановления.

Согласно    статьи   31.1  КоАП     постановление    по     делу     об административном  правонарушении  вступает  в законную силу после истечения срока,   установленного   для   обжалования   постановления   по   делу  об административном  правонарушении,  если  указанное  постановление  не  было обжаловано или опротестовано.

 

Заместитель руководителя управления –                                                         

начальник отдела                                                                                                      ˂……..˃

 

Копию постановления получил(а)

 

(дата, подпись, ФИО, должность)

 

Дата получения (выдачи) постановления о назначении наказания 12 августа 2021 года

Дата вступления постановления в законную силу – 27 августа 2021 года

Срок исполнения постановления – 26 октября 2021 года

Срок оплаты административного штрафа (часть 1 статьи 32.2 КоАП) – до 26 октября 2021 года