База решений
и правовых актов

резолютивная часть оглашена 26 ноября 2014г.                                                    г. Ижевск

изготовлено в полном объёме 03 декабря 2014г.

 

Постоянно действующая Комиссия Удмуртского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в составе:

заместитель председателя Комиссии: <…> – начальник отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике; члены Комиссии: <…> - ведущий специалист – эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции; <…> – специалист – эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции; кворум соблюден,

рассмотрев материалы дела № СЮ04-03/2014-154Р, возбужденного в отношении ЗАО «ГрандТелеком» по факту по факту распространения на телефонный номер гражданина <…> смс-сообщения рекламного характера с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе»,

в отсутствии:

- <…>, уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (почтовое уведомление о вручении № 42600979102017 от 07.10.2014г.);

- представителя ЗАО «ГрандТелеком»,

                                   

УСТАНОВИЛ:

27.06.2014 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее – Удмуртское УФАС России) по подведомственности из Федеральной антимонопольной службы России посредством электронной почты поступило заявление гражданина <…> (вх.№ 6367э) о распространении на его мобильный номер телефона <…> 22.06.2014 г. в 14 часов 01 минуту рекламного смс-сообщения следующего содержания: «Срочное переоформление авто с выездом 1100р. ОСАГО ТО 89154978820», без предварительного согласия на получение данной информации.

К заявлению были приложены: копия согласия на получение информации от оператора сотовой связи, фотография смс-сообщения.

По мнению заявителя, рекламораспространителем вышеуказанного смс-сообщения является владелец сервисного центра отправителя +79023708198 ОАО «СМАРТС» и его оператор сотовой связи «Мегафон».

К заявлению были приложены: копия согласия на получение информации от оператора сотовой связи, фотография смс-сообщения.

 

В целях осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства о рекламе, установления лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», Удмуртским УФАС России были направлены запросы ОАО «СМАРТС» (исх.№ СЮ01-17-04/5806 от 02.07.2014г.) и ОАО «Мегафон» (исх.№ СЮ01-17-04/5805 от 02.07.2014г.), по предоставлению документов и информации, необходимой для рассмотрения заявления по существу.

 

В соответствии с письменными пояснениями ОАО «СМАРТС» (вх.№ 6813э от 10.07.2014г.), Общество является координирующим оператором по Поволжскому региону, и согласно технической документации номер <...> был закреплен за СМС-центром ЗАО «Уфа-GSM» (450044, г. Уфа, ул. Первомайская, 8а).

 

18.07.2014 г. ОАО «Мегафон» представило (вх.№ 7104) в Удмуртское УФАС России письменные пояснения, согласно которым Общество сообщает, что не является рекламодателем и рекламораспространителем рекламы от лица, имеющего цифровое обозначение +79509410768. Рассылка сообщений осуществлялась не через смс-центр ОАО «Мегафон».

Так же ОАО «Мегафон» сообщает, что сообщение от лица, имеющего цифровое обозначение +79509410768, 22.06.2014 г. в 14 часов 01 минуту было направлено через смс-центр с номером +79023708198 (ЗАО «СМАРТС»).

Так же ОАО «Мегафон» пояснило, что оказывая услуги по передаче коротких текстовых сообщений, ОАО «Мегафон» в силу тайны связи не располагает сведениями, какая именно информация включена отправителем в смс-сообщение и будет передана получателю. При этом, услуга передачи коротких текстовых сообщений по сети подвижной связи отнесена к услугам связи, а следовательно, при ее оказании ОАО «Мегафон»:

- не вправе отказать в предоставлении услуги;

- обязана обеспечить абоненту возможность постоянного пользования услугами связи, то есть осуществлять прием/передачу всех сообщений (п. 7 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 № 328);

- обязан обеспечить соблюдение тайны связи (ст. 23 Конституции РФ, ст. 63 ФЗ «О связи).

Таким образом, ОАО «Мегафон» не может предвидеть, что отправителями смс-сообщения, направляемых в адрес абонента <…> будут нарушаться положения законодательства в сфере рекламы и связи, и не может предотвратить отправку подобных сообщений со стороны третьих лиц.

 

06.08.2014 г. ЗАО «СМАРТС-Уфа» представило информацию (вх.№ 7725э), согласно которой Общество сообщает, что смс-рассылка на номер телефона +79252372337 совершалась компанией ЗАО «ГрандТелеком». Компания ЗАО «СМАРТС-Уфа» не является конечным генератором смс-рассылок, а производит техническое сопровождение доставки смс-сообщений и предоставляет доступ к смс-центру ряду компаний – Заказчиков, одной из которых является ЗАО «ГрандТелеком» на основании договора № 10-01-212 от 15.10.2013 г., согласно которому ЗАО «ГрандТелеком» самостоятельно (после авторизации по логину и паролю) производит все необходимые действия начиная с момента подготовки текста, его редактирования и заканчивая формированием списков абонентов для отправки смс-сообщений.

Согласно пункту 3 правил предоставления услуг по вышеуказанному договору, формирование текста смс-сообщений и набор абонентского номера для доставки Абоненту производится Заказчиком с соблюдением требований действующего законодательства РФ и настоящими правилами.

Так же, согласно пункту 4 правил предоставления услуг по вышеуказанному договору, не допускается рассылка Заказчиком с использованием Услуги Исполнителя смс-сообщений Абонентам без их предварительного письменного согласия.

 

При рассмотрении заявления и представленных документов установлено следующее.

22.06.2014 г. в 14 часов 01 минуту на мобильный номер телефона заявителя <…> от отправителя «+79509410768» поступило рекламное смс-сообщение следующего содержания: «Срочное переоформление авто с выездом 1100р. ОСАГО ТО 89154978820».

Согласно положениям части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

В соответствии с ч. 7 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 настоящего закона.

Исходя из заявления, гражданин не давал согласия на получение рассматриваемого смс-сообщения от ЗАО «ГрандТелеком».

 

По факту распространения данной рекламы, Удмуртским УФАС России  определением от 26.08.2014 г. было возбуждено дело № СЮ04-03/2014-154Р  в отношении ЗАО «ГрандТелеком» (юридический адрес: 129085, г. Москва, Бочкова ул., д. 6, корп. 1, ИНН 7722556255 ОГРН 1057748240516), с привлечением к участию в деле в качестве заявителя – гражданина <…>, обратившегося в Удмуртское УФАС России с заявлением.

Рассмотрение дела было назначено на 25.09.2014 г. в 15 часов 30 минут. У лиц, участвующих в деле, запрошены необходимые документы и информация.

 

На заседание Комиссии Удмуртского УФАС России 25.09.2014 г. лица, участвующие в деле, не явились.

Вместе с тем в Удмуртском УФАС России отсутствуют документы и информация от ЗАО «ГрандТелеком», запрошенные определением о возбуждении дела №СЮ04-03/2014-154Р от 26.08.2014 г.

По состоянию на 25 сентября 2014г., лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» ЗАО «ГрандТелеком», о дате, времени и месте рассмотрения дела Комиссией Удмуртского УФАС России, не было уведомлено.

Определением от 25.09.2014 г. рассмотрение дела СЮ04-03/2014-154Р было отложено, в связи с отсутствием в Удмуртском УФАС России необходимых документов и информации для рассмотрения дела по существу.

Рассмотрение дела было назначено на 28.10.2014 г., у лиц, участвующих в рассмотрении дела, были запрошены необходимые документы и сведенья.

 

На заседании Комиссии Удмуртского УФАС России 28.10.2014 г., лица, участвующие в рассмотрении дела, не явились. Лицо, в действиях которого содержаться признаки нарушения законодательства о рекламе – ЗАО «ГрандТелеком», документы и информацию, запрошенную определением об отложении рассмотрении дела №СЮ04-03/2014-154Р от 25.10.2014 г., не представило.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте «Почта России» www.russianpost.ru, определение об отложении рассмотрения дела №СЮ04-03/2014-154Р от 25.09.2014 г. обозначено отметкой «Временное отсутствие адресата».

Таким образом, по состоянию на 28.10.2014 г., ЗАО «ГрандТелеком» о дате времени и месте рассмотрения дела, не уведомлено.

Определением от 28.10.2014 г. рассмотрение дела было отложено на 26.11.2014 г., в связи с отсутствием в Удмуртском УФАС России необходимы документов и информации от ЗАО «ГрандТелеком».

 

На заседание Комиссии Удмуртского УФАС России 26.11.2014 г. лица, участвующие в рассмотрения дела не явились, документы не представили.

 

Рассмотрев материалы дела № СЮ04-03/2014-154Р, Комиссия Удмуртского УФАС России приходит к следующим выводам.

На номер мобильного телефона заявителя <…> от адресата «+79509410768» 22.06.2014 г. в 14 часов 01 минуту поступило рекламное смс-сообщение следующего содержания: «Срочное переоформление авто с выездом 1100р. ОСАГО ТО 89154978820».

Согласно пункту 1) статьи3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

 

Вышеуказанное сообщение, распространенное с помощью смс-рассылки, адресовано неопределённому кругу лиц (абонентам оператора сотовой связи «Мегафон»), направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования (услуги страхования автотранспорта), формирование и поддержание интереса к нему, его продвижению на рынке, следовательно, является рекламой.

Исходя из материалов дела Комиссия Удмуртского УФАС приходит к следующим выводам:

Рассматриваемое смс-сообщение поступило на абонентский номер <...> через смс-центр ЗАО «СМАРТС-Уфа».

Между ЗАО «СМАРТС-Уфа» (далее – Исполнитель) и ЗАО «ГрандТелеком» (далее – Заказчик) заключен договор № 10-01-212 от 15.10.2013 г., согласно пункта 2.1 указанного договора, Исполнитель обязуется предоставлять Услуги по конвертированию телематических протоколов, используемых Заказчиком для отправки смс-сообщений, в протоколы сетей подвижной связи с необходимым уровнем качества, а также обеспечить учет предоставляемых Услуг.

Согласно пункту 2.5 вышеуказанного договора, формирование текста смс-сообщения и набор абонентского номера для доставки Абоненту производится Заказчиком с соблюдением требований действующего законодательства РФ.

Согласно пункту 3.2.3. Заказчик должен в обязательном порядке получить предварительное письменное согласие от Абонента, на абонентский номер которого будет производиться отправка смс-сообщений с информацией Заказчика.

 

Вместе с тем, по состоянию на 26.11.2014 г. документы от ЗАО «ГрандТелеком» в Удмуртском УФАС России отсутствуют.

Так же, лицо, в действиях которого содержаться признаки нарушения законодательства о рекламе – ЗАО «ГрандТелеком» о дате, времени и месте рассмотрения дела №СЮ04-03/2014-154Р не уведомлено.

Учитывая, что запрошенные документы и информация ЗАО «ГрандТелеком» представлены не были, в Удмуртском УФАС России отсутствуют доказательства того, что  именно ЗАО «ГрандТелеком» осуществило рассылку рассматриваемых  рекламных смс-сообщений, как лицо имеющее доступ (логин и пароль) к «Личному кабинету» (WEB-интерфейс, расположенный на серверах и находящийся по адресу в сети Интернет), доступ, к которому осуществляется после авторизации (ввода логина, пароля, известных только лицу, осуществляющему рассылку смс-сообщений).

 

Согласно пункта 3.47 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденного Приказом ФАС России от 23.11.2012 г. № 711/12, дело рассматривается антимонопольным органом в течение 1-го месяца со дня его возбуждения. В исключительных случаях срок рассмотрения дела может быть продлен антимонопольным органом, но не более чем на 2 месяца.

Таким образом, общий срок рассмотрения антимонопольным органом дел составляет три месяца.

Согласно материалам дела, срок рассмотрения данного дела №СЮ04-03/2014-154Р истекает 26.11.2014 г.

В соответствии с абзацем е) пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006г. № 508, производство по делу может быть прекращено в связи с невозможностью установления лица, нарушившего законодательство Российской Федерации о рекламе, в течение установленного срока.

 

Учитывая, что по истечению срока, определенного для рассмотрения дела антимонопольным органом, в Удмуртском УФАС России отсутствует информация о рекламораспространителе рассматриваемого рекламного смс-сообщения, Комиссия Удмуртского УФАС России приходит к выводу о необходимости прекращения производств по делу № СЮ04-03/2014-154Р.

 

Руководствуясь абзацем е) пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006г. № 508, пп. абз. 2 п. 3.56, 3.57 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённого Приказом ФАС России от 23.12.2012г. № 711/12, Комиссия

 

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

1. Производство по делу № СЮ04-03/2014-154Р, возбужденному в отношении ЗАО «ГрандТелеком» по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. №38-ФЗ «О рекламе» прекратить, в связи с невозможностью установления лица, нарушившего законодательство Российской Федерации о рекламе, в течение установленного срока.

 

Заместитель председателя Комиссии                                  <…>

 

Члены Комиссии                                                                        <…>

 

                                                                                     <…>