База решений
и правовых актов

РЕШЕНИЕ

по делу № 12-03-5-02/5

"08" февраля  2012 г.                                                                                                   г. Волгоград

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области  по  рассмотрению  дел  по  признакам  нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело №  12-03-5-02/5, возбуждённое по признакам нарушения ч. 6 ст. 5 ФЗ РФ «О рекламе» от 13.03.2006 г.  № 38-ФЗ (ФЗ «О рекламе») в отношении ООО «Диамант» (ОГРН, местонахождение в г. Волгоград, ул. 7-я Гвардейская, 11 Б) в связи с распространением в октябре 2011г. на территории г. Волгограда рекламы эротического бара «Zажигалка»,

в присутствии директора ООО «Диамант» Чеботарева С.В. (протокол общего собрания участников Общества от 13 мая 2009г., выписка из ЕГРЮЛ ОТ 27.12.2011г. № 11139, личность удостоверена по паспорту),

гр. К. (личность удостоверена по паспорту),

гр. Х. – на заседание не явилась, извещена надлежащим образом,

УСТАНОВИЛА:

19 октября 2011г. в адрес Волгоградского УФАС России поступило письмо Департамента по рекламе Администрации Волгограда, которым передано для рассмотрения по существу заявление гражданки Х. (исх. от 22.09.2011г.).  В обращении содержится просьба «разобраться с рекламой, которая превращает город в бардель».

25 октября 2011г. Департаментом в адрес антимонопольного органа передан депутатский запрос А.В. Апариной вместе с копией  обращения гражданина   К.

В поступивших обращениях выражается возмущение граждан в связи с распространением на территории г. Волгограда в центре города рекламы эротического бара «Zажигалка».

В депутатском запросе А.В. Апариной от 04.10.2011г. № 961 указано, что в Центральном районе г. Волгограда, на одном из самых оживленных и проходных мест города установлена реклама ночного мужского эротического клуба с изображением обнаженной женской фигуры. Реклама вызывает справедливое, по мнению народного избранника, возмущение жителей города, а обращения по данному вопросу на имя депутата Государственной Думы РФ Апариной А.В. носят массовый характер.

Департамент по рекламе Администрации Волгограда представил антимонопольному органу сведения о том, что в ходе проверки, проведенной в рамках полномочий Департамента, по состоянию на 29.09.2011 и на 10.10.2011г. установлено наличие рекламного послания «Правильный мужской отдых. Эротический бар Zажигалка» с изображением женской фигуры на рекламной конструкции, размещенной по проспекту Ленина, при движении из центра в Краснооктябрьский район, на подземном переходе за пересечением с ул. Комсомольская (письмо Департамента от 07.10.2011 № ДР-3126/01-12 и от 11.10.2011г. № ДР-3166/01-12). Данная рекламная конструкция, по сведениям, предоставленным Департаментом по рекламе Администрации Волгограда, принадлежит ООО «Краса ПРО».

28 октября 2011г. специалистами Управления актом мониторинга (акт № 42-р от 28.10.2011г.) с использованием цифровых средств (цифровой фотоаппарат) зафиксировано размещение в центре г. Волгограда на рекламной конструкции по пр.им. Ленина, при движении из центра города в сторону Краснооктябрьского района, справа от дороги на подземном переходе, за пересечением с ул. Комсомольской, рекламного послания: «Правильный мужской отдых. Эротический бар Zажигалка. Адрес, тел.» с изображением полуобнаженной женской фигуры (фотографии в материалах дела).

           Согласно ст. 3 Закона о рекламе, реклама – информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.

          Рассматриваемое сообщение о баре «Зажигалка» является рекламой, поскольку отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы.

Управлением было направлено письмо в Общественную палату Волгоградской области с просьбой дать оценку рекламе ночного мужского эротического клуба «Zажигалка» в части соответствия использованного в рекламе образа общепринятым нормам морали и нравственности. Согласно ст.1. Закона Волгоградской области от 14.03.2008 N 1647-ОД "Об Общественной палате Волгоградской области" Общественная палата Волгоградской области обеспечивает взаимодействие граждан Российской Федерации с органами государственной власти Волгоградской области и органами местного самоуправления в Волгоградской области в целях учета интересов граждан Российской Федерации, защиты их прав и свобод, прав общественных объединений при формировании и реализации государственной политики, а также в целях осуществления общественного контроля за деятельностью органов государственной власти Волгоградской области. Палата формируется на основе добровольного участия в ее деятельности граждан Российской Федерации, представителей общественных объединений и объединений некоммерческих организаций, осуществляющих свою деятельность на территории Волгоградской области.

Советом Общественной палаты по Волгоградской области были рассмотрены по существу представленные образцы рекламы. Совет считает, что они «не соответствуют нравственным нормам общества, наносят вред моральной обстановке, демонстрируя непристойные образы и образцы поведения гражданам Волгоградской области» (письмо от 02.12.2011г. № ОП-449).

Согласно сведений, предоставленных ООО «Краса ПРО» (владельцем рекламной конструкции, рекламораспространителем), Заказчиком (рекламодателем) на размещение данной рекламы выступает ООО «Диамант» - Волгоград, ул.7-й Гвардейской, 11 Б, 400005 (договор № 25м от 10.05.2011г. с приложениями №1-№3).

Общество с ограниченной ответственностью «Диамант» (ООО «Диамант», ОГРН) действует на основании Устава 2009г. Основная цель деятельности Общества является получение прибыли. Для реализации целей Общество осуществляет такие виды деятельности, как деятельность баров, ресторанов и кафе, зрелищно-развлекательная деятельность (п. 2.1, п. 2.2 Устава).

Согласно сведений, предоставленных ООО «Диамант», рассматриваемая Комиссией Волгоградского УФАС России реклама распространялась с 13.08.2011 по 01.11.2011г. в центре г. Волгограда на рекламной конструкции по пр. им. Ленина, при движении из центра города в сторону Краснооктябрьского района, справа от дороги на подземном переходе, за пересечением с ул. Комсомольская (письмо исх. № 2 от 25.01.2012г.)

         Правилами  рассмотрения антимонопольными органами дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе (утверждены постановлением  Правительства РФ от 17.08.2006г. № 508) предусмотрено, что дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства РФ о рекламе.

         Рассматриваемый рекламный материал был распространен на территории, подведомственной Волгоградскому УФАС России – г. Волгоград, в соответствии с договором № 25м от 10.05.2011г. с ООО «Краса ПРО».

По обстоятельствам, послужившим основанием для возбуждения дела № 12-03-5-02/5 директором ООО «Диамант» Чеботаревым С.В. на заседание Комиссии представлены письменные пояснения. ООО «Диамант» признает, что действительно является рекламодателем рассматриваемой рекламы. Однако, Общество полагает, что материалы, размещенные на указанной рекламной конструкции, не содержат в себе непристойных и оскорбительных образов. Рекламодателем, как заверил директор ООО «Диамант»,  были предприняты все необходимые действия, чтобы реклама (по своему содержанию и оформлению) соответствовала требованиям действующего законодательства Российской Федерации о рекламе, и распространение данной рекламы не нарушало прав третьих лиц.

ООО «Диамант» считает, что в его действиях не содержится признаков правонарушения, предусмотренного ч. 6 ст. 5 Федерального закона РФ «О рекламе», в том числе, по следующим основаниям:

- В рекламном законодательстве Российской Федерации нет четкого определения непристойности и оскорбительности. К непристойным образам, сравнениям и выражениям могут быть отнесены такие слова и изображения, которые нарушают общепринятые модели и принципы поведения в обществе с точки зрения морали и нравственности. К оскорбительным образам, сравнениям и выражениям могут быть отнесены слова и изображения, которые в том числе ущемляют человеческое достоинство, понижают значимость отдельных лиц, исторических событий, памятных дат.

 Таким образом, как указал директор ООО «Диамант», рекламное законодательство делает отсылку к таким не правовым категориям, как мораль и нравственность.

- Образы, используемые в рекламе бара «Зажигалка» отражают суть бизнеса компании - деятельность стриптиз - бара. На рекламной конструкции было размещено изображение одной из танцовщиц бара «Zажигалка», что является оправданным и уместным при рекламе ночного бара. Девушка, как пояснил представитель рекламодателя, на рассматриваемом рекламном изображении не обнажена, а одета в корсет и бикини. Позу девушки, как считает Чеботарев С.В., нельзя назвать непристойной, так как она изображена в образе кошки (розовой пантеры). В представленных объяснениях указано, что в рекламе не наблюдается вульгаризации, непристойных призывов, она не задевает честь, достоинство и нравственные чувства граждан. Исходя из сложившихся в обществе правил морали, такое изображение нельзя, по мнению рекламодателя, характеризовать как непристойный и оскорбительный образ.

- Выводы Общественной палаты Волгоградской области ООО «Диамант» считает недопустимым доказательством при рассмотрении данного дела, поскольку указанное учреждение не является экспертным, а соответственно, полномочным давать оценку соответствия содержания рассматриваемого рекламного материала общепринятым нормам морали и нравственности. Рекламодатель считает, что основанием для признания рекламы оскорбительной и содержащей непристойные образы должны являться заключения экспертов в соответствующей области знаний.

В виду этого, представителем рекламодателя было заявлено о необходимости проведения соответствующей экспертизы.

- Рассматриваемый Комиссией рекламный плакат был заменен с 01.11.2011г. ввиду необходимости актуализировать рекламную кампанию, с целью привлечь внимание потребителей новым рекламным посланием.

       - С учетом всего вышеизложенного представитель ООО «Диамант» считает, что реклама бара «Zажигалка», рекламодателем которой является ООО «Диамант», не содержит непристойных и оскорбительных образов и выражений, является надлежащей.

Согласно пояснений директора ООО «Диамант», на фотографии в образе кошки (розовой пантеры) изображена одна из танцовщик бара «Zажигалка» в одном из костюмов, используемых в предлагаемых посетителям бара представлениях. При этом, законный представитель рекламодателя пояснил Комиссии, что вход в бар «Zажигалка», с учетом специфики его работы, возможен только для лиц, достигших восемнадцатилетнего возраста.

Комиссией были заданы вопросы, уточняющие предложение Общества о проведении экспертизы: какие организации или лица предлагаются Обществом в качестве экспертов, в какой области данные лица должны быть экспертами – общественных моральных норм или др. Представитель Общества не ответил на поставленные вопросы Комиссии, предложений не дал.

Гр. К., с участием которого проходило заседание Комиссии антимонопольного органа, полностью поддержал свою позицию и требования, изложенные в заявлении, первоначально направленном на имя депутата Государственной Думы Российской Федерации Апариной А.В. Заявитель, в частности, считает возмутительным рекламу в самом центре города – героя, в которой использовано изображение голой женщины в сверхпохабной позе. «Мне б очень не хотелось, чтобы эту гадость увидали моя дочь и 9-летняя внучка» - отметил на заседании Комиссии К.

Рассмотрев представленные пояснения, Комиссия Волгоградского УФАС России, пришла к  следующим выводам.

Слово "непристойный" в соответствии с Толковым словарем русского языка                    С.И. Ожегова означает "неприличный, бесстыдный". Слово "Бесстыдный" согласно вышеуказанному словарю означает "лишенный "чувства стыда, противоречащий общественной морали, непристойный". "Неприличный" - противоречащий правилам приличия. "Приличие" - правило поведения, вежливость, благопристойность.

На рекламном плакате эротического бара «Zажигалка» изображена девушка, которая стоит, опираясь на локти и колени (колено-локтевая интимная поза). Девушка одета в корсет, на руках – розовые перчатки, на голове розовый ободок с ушками. На фотографии имеется блик (специальный прием, спецэффект, элемент дизайна) на уровне поясницы женщины, нижняя часть костюма на фотографии не идентифицируется, за исключением  обуви на платформе и ярко розового хвоста.

Комиссия приходит к выводу, что изображения и открытая демонстрация обнаженного тела (части тела) нарушают традиционно сложившиеся в обществе нравственные нормы, так как в российском обществе не существует традиций демонстрации обнаженного тела, кроме того, такая демонстрация является неприличной и оскорбительной.

Кроме того,  поскольку представления, в которых используются костюмы и образы (в том числе костюм и образ, использованный в рекламе) доступны посетителям эротического бара - лицам, которым исполнилось 18 лет, Комиссия считает недопустимым распространение такой рекламы эротического характера, с использованием сценического эротического образа среди неопределенного круга лиц, в числе которых – несовершеннолетние. Место (центр города, напротив памятника Комсомольцам, на подземном переходе, через который проходит огромные потоки людей) и способ распространения (с использованием наружной конструкции стабильного территориального  размещения) рассматриваемой рекламы ограничивает потенциального потребителя рекламы в возможности ее игнорировать.

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" целями государственной политики в интересах детей являются: содействие физическому, интеллектуальному, психическому, духовному и нравственному развитию детей, воспитанию в них патриотизма и гражданственности, а также реализации личности ребенка в интересах общества и в соответствии с не противоречащими Конституции Российской Федерации и федеральному законодательству традициями народов Российской Федерации, достижениями российской и мировой культуры; защита детей от факторов, негативно влияющих на их физическое, интеллектуальное, психическое, духовное и нравственное развитие.

В соответствии с частью 1 статьи 14 упомянутого Федерального закона в целях защиты ребенка от информации, пропаганды и агитации, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию, органы государственной власти Российской Федерации принимают меры по защите ребенка от информации, пропаганды и агитации, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию, в том числе от национальной, классовой, социальной нетерпимости, от рекламы алкогольной продукции и табачных изделий, от пропаганды социального, расового, национального и религиозного неравенства, а также от распространения печатной продукции, аудио- и видеопродукции, пропагандирующей насилие и жестокость, порнографию, наркоманию, токсикоманию, антиобщественное поведение.

В целях обеспечения здоровья, физической, интеллектуальной, нравственной, психической безопасности детей федеральным законом, законами субъектов Российской Федерации устанавливаются нормативы распространения печатной продукции, аудио- и видеопродукции, иной продукции, не рекомендуемой ребенку для пользования в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи до достижения им возраста 18 лет (часть 2 статьи 14 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации"). Нормы Закона «О рекламе», запрещающие использование непристойных образов, также направлены на защиту в т.ч. и несовершеннолетних детей от негативного воздействия  на их нравственное развитие  со стороны публично распространяемой  рекламы с применение непристойных образов.

Комиссия не принимает доводы ООО «Диамант» о том, что выводы Управления основаны на предположении об ассоциациях и образах, возникающих у потребителя данной рекламе, и не могут служить доказательством нарушения Обществом требования части 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе". Заявив о необходимости проведения экспертизы, представитель ООО «Диамант», не указал, кого он считает экспертом в рассматриваемой сфере (мораль, нравственность) и кто в принципе мог бы провести такую экспертизу. Вследствие данного обстоятельства Комиссия не принимает и этот довод ООО «Диамант».

В данном случае представленные заявления граждан, мнение  Общественной палаты (хотя и не являющейся экспертной организацией, но представляющей общественное мнение) свидетельствуют о восприятии рекламы, как не соответствующей этическим и нравственным нормам.

Комиссия считает, что в данном случае следует анализировать совокупность всех элементов зрительного воздействия на потребителя - степень обнаженности, позы фотомодели, элементы костюма, привлекающее внимание потребителей, используемые фразы (утверждение о том, что это «правильный мужской отдых»).

По мнению Комиссии, аксессуар костюма (хвост) в совокупности с позой модели (колено-локтевой) усугубляет интимный характер данного образа, делает его крайне непристойным.

Комиссией также не принимается довод ООО «Диамант» относительно того, что реклама распространена с учетом специфики деятельности организации, а рекламирование товара – право продавца. Существуют возрастные ограничения для пользования услугами эротического клуба, однако, реклама распространялась в отношении неограниченного (в том числе по возрасту) круга лиц.

          ФЗ «О рекламе» установил общие требования к рекламированию любых товаров (ст. 5). Данные требования должны соблюдаться всеми участниками правоотношений, регулируемых Законом о рекламе.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о рекламе, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускается. Кроме того, ч. 6 ст. 5 ФЗ «О рекламе» установлен запрет на использование в рекламе непристойных и оскорбительных образов. В соответствии с п.4 ст. 3 ФЗ «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Учитывая изложенное, реклама эротического клуба «Zажигалка», рекламодателем которой выступает ООО «Диамант», является ненадлежащей, поскольку не соответствует ч.6 ст.5 ФЗ «О рекламе», т.к.содержит непристойный образ.

В соответствии с ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 - 8 статьи 5, данного Федерального закона.

 На момент вынесения решения ненадлежащая реклама, рассмотренная Комиссией, не  распространяется. Таким образом, отсутствуют основания для выдачи предписания.

    Руководствуясь ч.2 п.1 ст.33, ч.1 ст.36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с п.п. 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

РЕШИЛА:

        1. Признать рекламу эротического бара «Zажигалка»: «Правильный мужской отдых. Эротический бар Zажигалка. Адрес, тел.» с изображением полуобнаженной женской фигуры, размещенную по заказу ООО «Диамант» в период с 13.08.2011 по 01.11.2011г. на территории г. Волгограда, ненадлежащей, нарушающей ч. 6 ст. 5 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».

         2. В связи с прекращением (до вынесения решения Комиссией Волгоградского УФАС России) распространения ненадлежащей рекламы, рассмотренной Комиссией,  предписание ООО «Диамант» не выдавать.   

         3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Волгоградского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 

        Резолютивная часть решения оглашена 26 января 2012г. Решение изготовлено в полном объеме 08 февраля 2012г.

        Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.